Доверительная собственность в англии это

Траст или доверительная собственность

Конструкция доверительной собственности (траста) возникла в Англии в период раннего средневековья. Среди историков существует мнение, что возникновение траста было обусловлено следующей причиной. Участие Англии в крестовых походах не позволяло рыцарям-собственникам эффективно осуществлять полномочия собственника, поэтому они были вынуждены передавать свои правомочия управляющим, которые действовали в их интересах или интересах третьих лиц.

Классическим считается доктринальное определение сэра Артура Андерхилла: траст — это обязательство, согласно которому одно лицо (доверительный собственник) должно управлять имуществом, переданным ему для этих целей другим лицом (учредителем), в интересах третьих лиц (бенефициаров).

Под трастом понимается такое правоотношение, в силу которого одно лицо (учредитель) передает в собственность другому лицу (доверительному собственнику) какое-либо имущество или право с возложением на него обязанностей по управлению такой собственностью от своего собственного имени в качестве независимого собственника для извлечения выгоды в пользу третьих лиц (выгодоприобретателей, бенефициаров).

Данное определение, на мой взгляд, наиболее полно отражает суть института доверительной собственности:

• траст в данном случае рассматривается, не как некая совокупность имущества и имущественных прав, передаваемых в управление, а как правоотношение, характеризующееся целым рядом признаков.
• имущество при учреждении траста переходит в собственность доверительного собственника.
• на доверительного собственника возлагается обязанность по управлению имуществом в интересах третьих лиц (или самого учредителя управления).

Согласно английской доктрине бенефициар (коим может быть и сам учредитель) так же, как и доверительный собственник, признается собственником имущества, переданного в траст, что позволяет говорить о так называемом «расщеплении права собственности». Право собственности каждого из этих лиц ограничено: ни первый, ни второй не являются единственными, абсолютными собственниками. Право собственности расщепляется между ними, часть правомочий принадлежит доверительному собственнику, а часть — бенефициару

ДОВЕРИТЕЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ

(fiduciary ownership, trust) — один из наиболее своеобразных и значительных институтов англо-американского права. Исторически доверительная собственность возникла в сфере земельных отношений средневековой Англии (XII—XIII вв.) и стала одним из источников формирования специфической отрасли английского права — права справедливости.

Особенность доверительной собственности заключается в том, что одно лицо выступает в роли собственника имущества, отчужденного ему другим лицом для определенных целей, указанных отчуждателем или, как его именуют, учредителем (settlor). Приобретатель — т.н. доверительный собственник (trustee) — использует приобретенное имущество строго в соответствии с указанными учредителем (отчуждателем) целями. Он осуществляет право доверительной собственности не для себя, а для других лиц — выгодоприобретателей, бенефициаров (beneficiary). В качестве выгодоприобретателей могут выступать как лица, указанные учредителем, так и сам учредитель. В результате происходит «расщепление» права собственности, когда одна часть правомочий (управление, распоряжение имуществом) принадлежит одному лицу (доверительному собственнику), а другая часть (извлечение выгод, доходов от имущества) — другому лицу (выгодоприобретателю). Управляя доверенным имуществом, доверительный собственник прежде всего обязан заботиться о его сохранности. Поэтому он лишен права продавать это имущество, если только такое право ему не было прямо предоставлено учредительным актом или законом. На практике предоставление права отчуждать имущество распространено весьма широко.

Со временем институт доверительной собственности вышел далеко за рамки поземельных отношений, и ныне с его помощью опо

средуется огромное число общественных отношений самого различного характера, начиная от представительства недееспособных и кончая созданием крупных трастовых организаций (трастов), специализирующихся на доверительном управлении имуществом. Различаются прежде всего т.н. выраженные (express) трасты, когда учредитель (либо завещатель) передает имущество с целью управления им к выгоде бенефициаров, и т.н. подразумеваемые или возвратные (implied) трасты, когда учредитель (или завещатель) сам выступает в роли бенефициара, которому доверительный собственник «возвращает» бенефициарный интерес. Если выраженный траст — это Д.с. в наиболее традиционных сферах имущественных отношений, то возвратный траст находит применение и в самых современных формах финансово-экономической деятельности. Он послужил, в частности, прототипом различных корпоративно-организационных форм Д.с.

Особую разновидность трастов образует т.н. конструктивная (constructive) Д.с. Она возникает при фидуциарных (доверительных) отношениях специфического типа, когда одно лицо ведет дела другого на началах полного доверия, но между ними не происходит расщепления права собственности. Такие отношения тоже широко распространены (например, между принципалом и агентом — см. Агентский договор, опекуном и подопечным, адвокатом и клиентом, между участниками торгового товарищества и в других случаях). Подобные отношения не совсем отвечают признакам классического траста, и потому такая собственность именуется квазидоверительной.

Д.с. делится также на частную и публичную. Частная (private) Д.с. создается в пользу индивидуальных частных лиц (например частный семейный траст) либо в пользу определенным образом классифицированных групп лиц (например инвалидов, ветеранов войн, спортсменов и т.д.). Частный семейный траст имеет много разновидностей и способен решать широкий спектр семейно-родственных и житейских проблем. Ныне трасты частного типа широко используются и для решения некоторых социальных целей (например, для управления пенсионными фондами, профсоюзным имуществом, социальной инфраструктурой предприятий). Что касается публичных (public) трастов, то они создаются для достижения широких общественно полезных целей. Основная масса публичных трастов — благотворительные (charitable), создаваемые для оказания помощи бедным, содействия образованию, религии и др.

В современную эпоху институт Д.с. широко используется в целях коммерческого управления чужим имуществом посредством создания многочисленных и разнообразных корпоративных образований — держа- тельских компаний, инвестиционных банков, страховых, пенсионных сберегательных фондов и т.п. Они мало напоминают традиционные трастовые (доверительные) формы, но суть их осталась неизменной: доверительным собственникам (в лице подобных организаций) вверяется имущество (денежные вклады, акции и другие ценные бумаги) с целью эффективного коммерческого управления им в пользу собственников — бенефициаров (см. Доверительное управление имуществом). Подобные новые формы Д.с. давно вышли за пределы стран англо-американского права и используются практически повсеместно. Получили они применение и в России.

Доверительная собственность в англии это

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы исследования. Доверительная собственность занимает сегодня одно из важнейших мест в правовых системах стран Общего права, прежде всего, Англии и США. Такая оценка связана, во-первых, с тем, что доверительная собственность является одним из базовых институтов правовых систем стран Общего права, и, во-вторых, с тем, что ни среди вещно-правовых, ни среди обязательственных конструкций стран континентальной правовой семьи нельзя подобрать отношений, идентичных доверительной собственности. Поэтому она может служить ключом к пониманию многих отличительных черт и эволюции правовых систем Англии и США, остававшихся незамеченными или труднообъяснимыми, что особенно важно в период наметившейся гармонизации правовых систем разных стран в условиях интеграции мировой экономики, развития экономических, культурных и иных связей между народами. Несмотря на важную роль доверительной собственности, ее определение остается крайне спорным моментом. Например, в России доверительная собственность традиционно понимается как правовой институт, «где одно лицо является собственником имущества, отчужденного ему другим лицом для определенных целей, указанных отчуждателем. Приобретатель — он является доверительным собственником – использует приобретенное имущество не совсем свободно, а только в соответствии с целями, указанными учредителем (отчуждателем). Он осуществляет свое право не для себя, а для других лиц – выгодоприобретателей».[1]

Такова в наиболее общем виде схема доверительной собственности, которая использовалась в странах Общего права для самых различных целей. Однако эта схема мало помогает в определении природы доверительной собственности и ее места в правовых системах стран Общего права. В юридической литературе обычно утверждается, что доверительная собственность – это всеобъемлющий институт, пределы использования которого сложно определить.[2] Юристы Общего права всячески поддерживают такое «мистическое»

восприятие доверительной собственности, утверждая, что этот институт применяется для неограниченного количества целей. Вместе с тем потребности современной юридической науки и практики, вызванные в частности интернационализацией торгового оборота, все чаще требуют определить конкретные пределы использования траста,[3] что невозможно без развернутого исследования истории доверительной собственности и выявления всех ее основных функций в странах Общего права.

Целью настоящей работы является исследование истории развития института доверительной собственности в Англии и США, где этот институт получил наиболее широкую разработку, путем систематизации и критического анализа исторических фактов, а также выявление новых факторов и тенденций в развитии института доверительной собственности в этих странах. В соответствии с этой целью были поставлены следующие задачи:

анализ развития двух исторических форм института доверительной собственности – use и траста;

изучение функций и исторической роли каждой из форм доверительной собственности путем их сопоставления с институтами Общего права и сходными правовыми институтами других стран и правовых систем;

определение института доверительной собственности путем сравнительного анализа use и траста;

выявление роли доверительной собственности в развитии правовых систем Англии и США и исследование доверительной собственности как механизма такого развития.

Объектом диссертационного исследования является история возникновения и развития правового института доверительной собственности в Англии и США. Хронология настоящей работы определяется ее основной задачей – анализом функций доверительной собственности и изучением ее как особого механизма эволюции правовых систем указанных стран. Так как известны две формы

доверительной собственности — use (XIII-XVI вв.) и траст (с XVII в.), работа строится на изучении основных характеристик каждой из этих форм и их сравнительно-правовом анализе. При этом исследование траста в основном ограничивается периодом становления и господства промышленного капитализма в Англии и США (XVII-XIX вв.). Данные о современной истории доверительной собственности в XX в. привлекаются в той мере, в какой они необходимы для общей характеристики траста и его места в правовых системах этих стран.

Методологической и теоретической основой диссертационного исследования являются исторический метод, методы сравнительного правоведения и логического анализа. Работа строится на критическом анализе (который в свою очередь основан на общепринятых принципах исследования документов, разработанных в рамках герменевтики) исторических и правовых источников Англии и США, а также теоретического материала в области истории развития и правового регулирования доверительной собственности. Автор исходит из того, что появление и развитие доверительной собственности, учитывая ее важное место в праве Англии и США, отражали общий прогресс правовых систем указанных стран, если рассматривать право как фактор развития цивилизации.

В исторической науке известно, что все цивилизации в своем развитии помимо специфических черт имеют некие универсальные тенденции. На основе этого явления Ясперс разработал теорию осевого времени и параллелизма исторических явлений, утверждавшую общность развития мыслящего человечества. Другой пример – это А. Тойнби, который разрабатывал применение сравнительного метода к общему исследованию цивилизаций. Общность и принципиальную сравнимость цивилизаций он объяснял наличием универсальных тенденций в их становлении и развитии: «Если провести эмпирическое исследование фактов человеческой жизни, отраженных в истории цивилизаций, то обнаруживается регулярность и повторяемость их, что открывает возможность использовать для анализа сравнительный метод».[4] Одновременно теория права, особенно естественно-правовое направление, рассматривает сегодня право как явление цивилизации и один из универсальных критериев развития цивилизации. «Основные характеристики социального прогресса (организованность

общественной жизни, степень свободы в обществе) и особенности права как инструмента, обеспечивающего организованность и социальную свободу, активность, ответственность, таковы, что в условиях цивилизации они как бы созданы друг для друга». Причем, прогресс права свободы в обществе непосредственно связывается в теории права с развитием таких универсальных правовых категорий как правосубъектность, собственность и договор.[5] Согласно приведенным посылкам, в основу сравнительного метода, используемого автором в работе, положены указанные универсальные правовые категории, прежде всего частная собственность и договор. Следуя терминологии А.И. Косарева, автор рассматривает и определяет доверительную собственность как вариант развития и прогресса права Англии и США в контексте этих универсальных правовых категорий, и стремится выявить юридические и неюридические факторы, предопределившие основные особенности этого «варианта».[6]

История средневековой доверительной собственности наиболее полно исследована в английской историко-правовой науке, хотя в работе привлекаются труды авторов из других стран, включая Россию. Во-первых, это работы по истории английского права, представляющие собой общее описание развития английской правовой системы (У. Холдсворт, Г. Поттер, М.В. Петрова). Особенно следует отметить изданный в девяти томах в 1926 г. труд У. Холдсворта «История английского права», не имеющий до сих пор аналогов в английской науке по полноте исследования истории права и богатству фактического материала. Во-вторых, это собственно работы по истории права Справедливости и доверительной собственности, прежде всего Ф. Мэйтланда (1850–1906), труды которого остаются наиболее полным исследованием по данной теме. В этих работах сформулированы все те основные взгляды на причины возникновения, сущность и функции доверительной собственности, которые сегодня господствуют в англо-американской юридической науке.

В настоящей работе доверительная собственность рассматривается в качестве многостороннего правового и социального явления, в связи с чем в ней

широко представлен междисциплинарный подход и привлечены источники из нескольких областей науки. Использованы специальные исторические исследования базовых институтов Общего права – договорного права, теории судебного прецедента и форм исков (Ф. Мэйтланд, Т.В. Апарова, Р.О. Халфина, Р. Кросс, Р. Уолкер). Для анализа английского средневекового права используется трактат Г. Брэктона «О законах и обычаях Англии», являвшийся долгое время источником английского права. Для характеристики английского Общего права XVIII в. используются написанные В. Блэкстоном «Комментарии к законам Англии», также имевшие силу источника права в Англии. Кроме того, привлечены работы юристов, посвященные земельному праву и правам на недвижимость, которые широко освещают исторические предпосылки институтов английского земельного права и преемственность современного английского земельного права от институтов средневекового права, сложившихся в Англии со времен норманнского завоевания 1066 г. (Р. Мегарри, Л.И. Дембо). Для исследования истории траста в Новое время используются также работы английских юристов, посвященные доверительной собственности как современному правовому институту, т.е. по большей части структуре трастовых фондов. В основном для ее описания привлечены работы Г. Китона, Г. Ханбюри и П. Петти. Классические труды по доверительной собственности дополнены статьями по отдельным проблемам доверительной собственности из Интернета, публикуемыми электронным журналом «Trusts and Trustees», которые в основном принадлежат перу юристов США и освещают новейшие изменения в регулировании доверительной собственности (например, появление целевых трастов).

В диссертации также использовались труды по гражданскому праву, особенно принадлежащие перу И.А. Покровского, М.И. Кулагина, О.С. Иоффе, и работы по истории гражданского права, включая римское право, западноевропейское средневековое право и право Нового времени, дореволюционное русское право, а также право мусульманских стран, которые дают необходимый материал для сравнительного исследования истории развития институтов права собственности в странах Общего права и странах, принадлежащих к другим правовым семьям. Эти работы дополнены статьями с Интернет-сайта «Forum Historie Iuris» Гумбольдтского университета Берлина.

Кроме того, в диссертации используются данные социально-экономической истории европейских стран и США.

Исследование опирается также на работы по вопросам сравнительного права, включая фактический материал и выводы, содержащиеся в общетеоретической литературе по сравнительному праву, которая сопоставляет развитие и особенности правовых систем разных стран в целом. Особенно значимыми в этой группе являются книги, написанные Р. Давидом (Франция), а также Т. Цвайгертом и Х. Кетцем (Германия). Помимо этих работ, широко используется специальная сравнительно-правовая литература по трасту, особенно работы Х. Кетца и К. де Вульфа, которые направлены на выявление структуры и функций траста в Англии и США и на исследование институтов, выполняющих схожие функции в Германии и во Франции. По образцу этих работ в 1965 г. вышла в свет книга Р.Л. Нарышкиной — единственное на сегодняшний день исследование в России, посвященное доверительной собственности, где также рассматриваются структура и отдельные функции доверительной собственности в Англии и США с позиции юриста континентальной Европы.

Источниковедческой основой диссертации являются тексты нормативно-правовых актов и судебные отчеты, охватывающие основные этапы развития доверительной собственности в Англии и США, включая тексты королевских статутов Англии XIII, XVI и XVII вв., законодательство Англии и США XIX-XX вв., судебные отчеты по наиболее важным прецедентам, относящиеся к XV, XIX и XX вв. При работе с источниками автор использовал сборники законодательства и судебной практики, изданные на английском и русском языках, а также материалы с официальных Интернет-сайтов Йельского университета и других университетов. Следует отметить, что исследование use в значительной степени опирается на изученные автором тексты королевских статутов, а также на обзоры иных статутов, в основном приводимые У. Холдсвортом, что связано: (1) с малочисленностью судебных отчетов по указанному периоду, которые отражали бы судебную практику в суде Канцлера, и (2) отдаленностью периода Средних веков, в силу чего средневековая доктрина права Справедливости не может быть воспроизведена без критического исследования доступных источников. Исследование траста, напротив, в большей степени опирается на общеизвестные доктрины юристов Общего права, получившие широкое отражение в судебной практике и

законодательстве Англии и США. Поэтому при описании траста более важное значение приобретают сравнительно-правовые методы, а тексты статутов и судебных отчетов в основном используются для иллюстрации положений юридической доктрины.

Степень научной разработанности проблемы. Исследования по истории доверительной собственности в странах Общего права, особенно в английской юридической науке, как уже было отмечено, сами по себе не являются новыми. Однако эти исследования в ряде случаев недостаточны для понимания доверительной собственности как историко-правового явления в силу следующих причин:

1. История доверительной собственности рассматривается в них под сильнейшим влиянием современных авторам английских правовых доктрин и категорий конца XIX-XX вв., например, под влиянием доктрины добросовестного возмездного приобретателя права Справедливости, а не на основе универсальных, т.е. понятных за пределами стран Общего права, правовых категорий, таких как собственность, договор, система права. Вследствие этого авторы иногда не раскрывают в полной мере место и значение этого института в истории английского права, ограничиваясь узким историческим исследованием правовой доктрины и отдельных сторон института доверительной собственности. Это относится, в том числе к трасту, определения которого, даваемые английскими и американскими юристами с использованием таких исторически сложившихся терминов как «право Справедливости» без дополнительного разъяснения этих терминов, являются мало понятными для юристов других стран.[7]

2. Развитие доверительной собственности иногда рассматривается изолированно от других исторических институтов английского права, прежде всего, от институтов собственности Общего права. Например, за исключением работ У. Холдсворта, который сравнивает режим собственности Общего права и права Справедливости, сравнительный метод для исследования функций доверительной собственности в средневековом английском праве практически не применяется английскими юристами.

3. Сравнение доверительной собственности с аналогичными правовыми институтами других стран носит иногда ограниченный характер, так как доверительная собственность рассматривается часто только как структура правоотношений — обязательств доверительного собственника по отношению к бенефициару, а не как особый вид собственности. В связи с этим английские авторы часто не учитывают историческую специфику доверительной собственности, тесно связанную с различными особенностями правовых систем Англии и США, включая доктрину расщепленной собственности. Так, Ф. Мэйтланд в работе «Траст и корпорация»[8] проводит сравнительное исследование доверительной собственности и института душеприказчика по праву Бургундского королевства. Такое частное сравнение, проливая свет на истоки доверительной собственности, не отвечает все же масштабу использования самого института доверительной собственности в средневековой Англии, а потому оно может быть эффективным только в исследовании отдельных элементов и функций доверительной собственности.

В результате история доверительной собственности рассматривается в английской литературе в некоторых случаях как набор фактов, изучаемый вне исторического контекста. Такой подход не соответствует современным требованиям к историко-правовому исследованию, согласно которым подлежащий применению текст или факт обретает конкретность и завершенность лишь в истолковании, которое крепко держится в свою очередь за смысл таких текста или факта, выявленных из исторического контекста.[9] Следовательно, чтобы добиться лучшего понимания феномена доверительной собственности, необходимо изучить его в историческом контексте в связи с иными существенными правовыми и социальными особенностями в Англии и США.

В странах романо-германской правовой семьи, включая Россию, исследования по истории доверительной собственности обладают несомненной новизной. Традиционно историко-правовая наука этих стран исходит из презумпции, будто так называемый «феодальный колорит» правовых систем стран Общего права, представленный, в частности, институтом доверительной собственности, — это дань традиции, которая не выходит за рамки особенностей

формы права. Давно известно, что англо-американскому праву чужды римские правовые конструкции, а его институты собственности, договора и наследования очень своеобразны. Однако в науке истории права считается, что отличие Общего права от континентального носит главным образом формальный характер, что предопределяет, например, одну и ту же сущность права и в Англии и во Франции. С критикой этого подхода в свое время выступил А.И. Косарев, отметивший, что различие между двумя правовыми семьями носит более глубокий характер и связано с различными неюридическими факторами.[10] Однако схожий подход к трасту используется и в европейском сравнительном правоведении, которое приходит к выводу, что цель сравнительно-правовой работы — это критическое исследование институтов в различных правовых системах с тем, чтобы выяснить, каким образом они применяются для выполнения одних и тех же функций, несмотря на их догматическую форму. Применение этого метода в свою очередь опирается на принцип: «Схожие по своим функциям институты различных правовых систем приводят, несмотря на различия в догматической структуре, к одним и тем же результатам».[11]

Конечно, нельзя отрицать ни схожесть экономических систем (производственных отношений) западных стран, ни полезность выявления правовых институтов, выполняющих схожие функции в правовых системах разных стран. Однако одного такого подхода недостаточно для исследования доверительной собственности, так как при этом остаются нерешенными следующие проблемы: (1) чем обусловлены формальные различия траста и аналогичных правовых институтов других правовых семей и (2) какое место в развитии правовых систем Англии и США занимает траст, который выполняет и функции, не имеющие аналогов в правовых системах других стран. Известно, что сравнительные исследования на макроуровне, включая изучение отдельных свойств различных правовых систем, не могут не ставить своей задачей выявление различающихся функций, которые выполняются различными правовыми

системами, а также изучение права как фактора общественной жизни.[12] Однако этот подход мало применялся к исследованию траста, который изучался в основном изолированно от других особенностей правовых систем Англии и США. Поэтому в настоящей работе доверительная собственность исследуется как важное свойство правовых систем Англии и США во взаимосвязи с другими существенными особенностями этих правовых систем.

Научная новизна исследования. Настоящая работа является одной из первых попыток в отечественной науке описать развитие и дать определение института доверительной собственности, охватывающее все его существенные стороны, на основе исследования места доверительной собственности в истории развития правовых систем Англии и США, включая:

Выявление основных особенностей и факторов, с которыми связано развитие доверительной собственности в Англии и США, прежде всего социально-экономических и культурных факторов, проявлявшихся на уровне взаимодействия права и социальной системы в Англии и США (особенности политической централизации и значение земельной собственности в Англии, структура наследования в Англии и США), а также правовых факторов (система прецедентного права, доктрина расщепленной собственности);

Определение и описание развития института доверительной собственности с помощью универсальных правовых категорий, характеризующих уровень развития и прогресс права в целом, таких как: система права, собственность, обязательство, договор, абсолютные и относительные права, вещные и обязательственные (личные) иски;

Исследование института доверительной собственности как важнейшего механизма эволюции, т.е. внесения принципиальных изменений в правовые системы Англии и США на основе такого источника права как судебный прецедент.

Основные положения и выводы, выносимые на защиту:

1. Доверительная собственность во все периоды своего развития является правовым институтом, который в условиях доктрины расщепленной собственности можно определить как особый вид собственности, т.е. самостоятельную систему норм права, известную как право Справедливости, в рамках которой создавались и

защищались самые различные по содержанию имущественные права. Однако, несмотря на свою самостоятельность, право Справедливости всегда сохраняло формальную связь с системой права, известной как Общее право, так как рассматривало (а) собственность права Справедливости как производную от собственности Общего права, и (б) нормы права Справедливости как производные от норм Общего права. В результате доверительная собственность служила для внесения изменений общего характера в правовые доктрины и институты Общего права, не прибегая к прямой отмене норм Общего права.

2. Доверительная собственность появилась в средневековой правовой системе Англии в XIV-XVI вв. в форме use, которая являлась правовым институтом, сочетавшим: (а) имущественные права землевладельцев, связанные с феодальными земельными владениями, и (б) процессуальные права этих землевладельцев в суде Канцлера, разработанные судом Канцлера на основе инквизиционной судебной процедуры. Доверительная собственность в указанный период фактически способствовала внедрению в английское право таких универсальных юридических принципов, как принцип частной собственности на землю и принцип свободы договоров, и, как следствие, содействовала разрушению военно-ленной системы земельных держаний.

3. В своем развитии use сочетала восприятие таких известных римским правовым источникам институтов, как право собственности и договор, с использованием разработанной в рамках средневекового Общего права доктрины расщепленной собственности и системы земельных имений, позволявшей рассматривать любое имущественное право как отчуждаемый объект собственности. Особенности развития use были во многом связаны с социально-экономическими и культурными условиями в Англии, включая незаконченный абсолютизм и политическое влияние класса землевладельцев. Причем после принятия Статута 1535 г. «О доверительной собственности» и последовавшей за этим инкорпорации use в Общее право разработанная судом Канцлера модель земельного права была практически полностью воспринята Общим правом и стала основой для последующего развития Общего права.

4. Траст появился в XVII в. и развивался в основном в двух формах, которые можно условно классифицировать на трастовые фонды и императивные трасты. В отличие от use, развитие траста не было связано с особой судебной

процедурой, а также с созданием новой доктрины собственности и договора в праве Англии и США. Однако появление и развитие траста стало возможным только благодаря господству судебного прецедента в качестве источника права в Англии и США в XVII-XIX вв., которое сделало возможным и даже необходимым, в силу казуистичности норм прецедентного права, появление особой системы права (право Справедливости). Кроме того, специфика и широкое использование траста в Англии и США были связаны с особенностями доктрины расщепленной собственности и системы частного права. Например, с помощью трастов, обозначенных в работе термином «императивные трасты», вносились изменения в содержание и порядок отчуждения имущественных прав Общего права без внесения изменений в нормы Общего права. Причем, широкое использование императивных трастов было напрямую связано с соотношением институтов права собственности с такими институтами Общего права как обязательство и договор.

5. Трастовые фонды представляли собой обязательство доверительного собственника по управлению трастовым имуществом в пользу бенефициара, право собственности на трастовое имущество которого регулировалось и защищалось в рамках особой системы права — права Справедливости. Благодаря особенному значению и развитию институтов права собственности в Общем праве Англии и США, а также развитию ограниченной в семье собственности в Новое время (когда право собственности на имущество расщеплялось между членами семьи на очень длительные сроки), трастовые фонды получили широкое распространение в Англии и США. Это в частности выразилось в использовании траста в целях юридического обособления имущества, т.е. в таких целях, для достижения которых в странах романо-германской правовой семьи традиционно использовался институт юридического лица.

Теоретическое и практическое значение исследования. Применение результатов настоящей работы может носить теоретический характер в целях дальнейшего исследования истории права Англии и США, а также практический характер, включая использование ее в качестве учебного пособия в учебном процессе.

Апробация результатов исследования. Диссертация обсуждена на кафедре теории и истории государства и права юридического факультета Санкт-

Петербургского государственного университета. Основные положения и выводы диссертации нашли отражение в опубликованных автором работах.

[1] Нарышкина Р.Л. Доверительная собственность в гражданском праве Англии и США. М., 1965. С.3.

[2] Cм. напр.: Безбах В.В. Доверительная собственность // Советская юстиция. 1992. № 5. С. 10.

[3] Например, коллизионное право США содержит разные правила для конструктивных трастов и трастовых фондов, а также по вопросам учреждения, действительности и управления трастового фонда, и соответственно делает необходимым четко различать все эти четыре случая. См.: Fischer-Dieskau C. Die Kollisionrechtliche Behandlung von Living und Testamentary Trusts. Bonn , 1967. S. 20 -21.

[4] Тойнби А. Постижение истории. М., 1996. С. 74 — 75; Ясперс К. Смысл и назначение истории. М., 1994. С. 74, 257.

[5] Алексеев С.С. Теория права. М., 1995. С. 181; Нерсесянц В.С. Право – математика свободы. М., 1996. С. 5 — 17.

[6] Косарев А.И. Поступательное движение в истории дореволюционных типов права. Автореф. дисс. на соиск. ученой степени доктора юр. наук. М., 1989. С. 22.

[7] Goldsworth J. No Easy Definition [WWW-документ] // Trusts-and-Trustees: [WWW-сайт]. URL: http://www.trusts-and-trustees.com/library.htm (2003. 11 марта).

[8] Maitland F.W. Trust and Corporation // The Collected Papers. V.3. London , 1911.

[9] Гадамер Г.Г. Истина и метод. М., 1998. С. 385, 392-393, 397.

[10] Косарев А.И. Англосаксонская и романо-германская формы буржуазного права. Калинин, 1977. С. 10 — 11.

[11] Дембо Л.И. Очерки современного аграрного законодательства капиталистических стран. М., 1962. С. 15 — 16; Черниловский З.М. Всеобщая история государства и права. М., 1995. С. 385; Koetz H. Trust und Treuhand. Goettingen, 1963. S. 38, 99.

[12] Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. Общая часть. М., 2001. С. 103.

Доверительная собственность

Доверительная собственность означает в общем праве систему взаимоотношений, при которой осуществляется передача имущества, что ранее принадлежало учредителю, доверительному собственнику. Получением дохода от этого имущества занимаются непосредственно бенефициары (другими словами — выгодоприобретатели). Учредитель, таким образом, передаёт ценности под контроль попечителя, который должен будет совершать с ними операции, приносящие максимум прибыли. Договор доверительная собственность составляется с учётом пожеланий всех сторон, а также в данном случае учитываются основные аспекты. Этот вид собственности в последнее время стал наиболее актуальным, и такая популярность вызвана рядом его преимуществ.

Другое название доверительного управления – траст, и он обладает своими особенностями. Его основная особенность заключается в том, что имущество принадлежит не самому учредителю и даже не управляющему, при этом владение имуществом не осуществляют даже бенефициары. Имущество, которое передаётся в доверительное управление, не является своего рода отдельной собственностью, а продолжает оставаться в собственности доверителя, при этом его обязательства также распространяются на такое имущество. Доверительная собственность в целом возникает на базе необходимости и является отличным источником для осуществления комплекса мероприятий.

Услуги, оказываемые попечителем, обычно оплачиваются посредством процента от полученной прибыли. В качестве объекта доверительной собственности может выступать совершенно любое имущество. И объекты интеллектуальной собственности точно также могут передаваться в траст. Из этого списка исключается лишь имущество, которое является запрещённым государством.

Права учредителя и попечителя

Учредитель имеет право передать своё имущество в распоряжение, как при жизни, так и после смерти, предварительно предусмотрев передачу. Попечитель, в свою очередь, является ответственным за выполнение условий соглашения и получает многочисленные полномочия по управлению имуществом. Также он может получать инструкции касательно распределения трастового капитала между приобретателями. Подобные условия включены учредителем в письмо-пожелание, которое адресуется попечителю. Учредитель также может рассмотреть особые условия по замене попечителя, а также оговаривать своё право на последующую передачу имущества другому лицу.

Доверительная собственность в последнее время набирает популярность и является действительно выгодной для учредителей и попечителей.

Где применяется траст?

Доверительная собственность траст содержит в себе ряд элементов, которые нужно учитывать. В целом сделки по доверительной собственности могут использоваться для нескольких целей:

1) Анонимность. Во многих странах содержание завещаний становится публичной информацией после смерти людей, которые занимались их составлением. А вот имена трастовых выгодоприобретателей остаются тайной информацией, поэтому новый владелец переданного в доверительное управление имущества остаётся неизвестным.

2) Цель совместного владения имуществом. В таком случае траст выступает как отличный способ для совместного владения имуществом, например, недвижимостью.

3) Сбережение капитала от растрат. Доверительное управление в данном случае является мощным инструментов, поэтому условия траста ограничивают использование денег, а также возраст, с которого ребёнок может распоряжаться имуществом.

4) Ещё одной целью траста выступает благотворительность, ведь в некоторых странах имущество, которое подразумевает благотворительные цели, находится именно в доверительном управлении.

5) Пенсионные планы. Корпоративные пенсии очень часто организовываются как траст.

6) Сложные структуры корпоративного типа. Трасты достаточно часто используются как юридические лица в сфере страхования и финансов. Так, доверительное управление собственностью позволяет решить массу проблем и провести операции на своё усмотрение.

7) Сокрытие собственности. Траст в некоторых случаях предоставляет анонимность, в случае которой одно и тоже лицо может выступать как сторона, которая предоставляет имущество, а также как сторона, которая его принимает. То есть, быть одновременно выгодоприобретателем и учредителем.

8) Выгодным является траст и в других ситуациях. Например, при уклонении от налогов. И многие страны требуют, чтобы попечитель сообщал о доходах траста налоговой инспекции, которая находится в стране проживания бенефициара. Также подобные стороны траста используются для так называемого отмывания денег. Другой способ уклонения от налогов возможен в том случае, когда наблюдается прогрессивный подоходный налог. Бенефициары, таким образом, освобождаются от уплаты налога.

9) Скрытие доходов. Приобретение имущества на имя траста позволяет заявить о том, что собственные активы отсутствуют или же что их недостаточно.

10) Для сохранности имущества. В случае передачи имущества в траст, учредитель утрачивает все права на имущество, если составление договора траста прошло правильно. Так, имущество становится недоступным для кредиторов, как только было оформлено доверительное управление собственностью.

Как появились трасты?

История появление первых трастов соотносится с временами Крестовых походов, когда рыцари отправлялись для освобождения Иерусалима от неверных, они оставляли по договорённости своё имущество в распоряжение родственников, чтобы те осуществляли управление им во благо жён и родственников. Далее, во времена средневековья, имущество переводилось в трасты с той целью, чтобы защитить его от многочисленных посягательств. Далее оказанием таких услуг стала заниматься церковь в качестве управляющего трастом, и защита могла использоваться выгодно, поэтому все действия осуществлялись в интересах учредителя траста.

Вскоре передача имущества очень часто стала использоваться как одна из форм завещания, а также как отличное средство, которое выступало против налога на наследство. Таким образом, юристом из Англии удалось разработать и сделать совершенной форму владения имуществом. В настоящее время право доверительной собственности имеют граждане, которые желают осуществить сделки с недвижимостью и защитить собственность.

Доверительное управление: плюсы и минусы

Если принимать во внимание исключительно фондовый рынок, то попечитель выполняет ту же функцию, что и управляющий, то есть продаёт или покупает ценные бумаги и осуществляет весь процесс таким образом, чтобы появилась возможность получения от них инвестиционного дохода. Но доверительное управление содержит несколько иное регулирование в области законодательства, поэтому попечитель не имеет в ряде своих обязанностей держать средства в ценных бумагах.

Таким образом, когда происходит снижение цен, появляется возможность продать все ценные бумаги и тем самым переждать падение. К тому же, особых требований не предъявляется к диверсификации портфеля, ведь попечитель не может пользоваться маржинальной торговлей, так как этот процесс потребует займа ценных бумаг или денег у брокера. Данные операции находятся под запретом у ПИФов, поскольку с их участием повышаются риски потерь.

В целом, если смотреть с точки зрения теории, то доверительное управление является более выгодным, нежели ПИФ, однако отсутствие требований к диверсификации является сильным минусом, так как усложняет процесс, подвергая его большему риску. Таким образом, доверительная собственность содержит много нюансов, которые необходимо соблюдать в любом случае, поскольку это нужно каждой стороне, которая принимает участие в составлении договора.

Общение с попечителей может легко и просто выполнять желания доверителя, а , в свою очередь, ПИФы являются очень ограниченными в своих действиях посредством существования инвестиционной декларации, поэтому они в целом не обязаны выполнять желания клиентов. Важным плюсом скорости обращения средств в ПИФе выступает возможность осуществить куплю-продажу акций достаточно быстро, и движение средств осуществляется с максимальной скоростью.

Нередко можно встретить в спектре услуг брокерских компаний ПАММ — счета, которые в последнее время стали популярными.

Траст на рынке Форекс

В целом доверительное управление предполагает возможность инвестирования активов в ценные бумаги и в покупку валюты разных стран. Брокерские компании в последнее время стали публиковать информацию о том, что число клиентов, которые начинают передавать свои активы в доверительное управление, постоянно растёт. И каждый год их число увеличивается на 30-40%. В целом профессиональные спекулянты, которые торгуют для клиента, зарабатывают порядка 5-10% в месяц, а также имеют около 60% чистого дохода в год. И это только минимальное число. Старт для инвестора составляет около 50-100 тысяч долларов. Компании в последнее время предлагают специализированные виды счетов, которые способны упрощать всю процедуру передачи средств в управление, и их возврат.

Необходимо в обязательном порядке понимать разницу между процессом конвертации средств доверителя в валюту, а также маржинальной торговлей на рынке Форекс, при которой доверенные средства используются как залог для выдачи кредита. Доверительная собственность траст в данном случае подразумевает выполнения ряда операций. Средства передаются в доверительное управление компаниям или специальным трейдерам, и это нередко противоречит законодательству. Это связано с тем, что очень часто сами компании и трейдеры не обладают лицензиями на право осуществлять доверительное управление.

В целом законодательство России не допускает доверительного управления, особенно денежными средствами, помимо тех случаев, которые предусмотрены в законодательном порядке. Если рассматривать данные на 2010 год, то право подобного управления имеют специализированные организации, которые имеют специальные лицензии. При всех возможностях банки не могут привлекать кредиты под залог имущества, которое находится в управлении. Также в своей деятельности они не имеют права использовать механизмы маржинальной торговли.

Помимо этого, кодекс рассматривает тот факт, что сделки с имуществом, которое по факту передаётся в доверительное управление, управляющий должен совершать исключительно от своего имени, при этом он должен указывать, что действует от имени управляющего. Если указание о действии такого управляющего отсутствует, то он обязуется перед третьими лицами отвечать имуществом, которое ему принадлежит. Также он несёт ответственность за убытки, которые могут произойти.

На Форексе обычно предлагаются самые различные варианты счетов, которые нарушают нередко нормы кодекса, и в спорных ситуациях защита с юридической точки зрения не может быть использована.

Доверительная собственность – стоит ли?

В целом доверительная собственность в последнее время набирает обороты популярности и является неотъемлемым элементом действия механизма. Так, оно имеет ряд преимуществ, которые очевидны:

• Возможность защиты многочисленных сделок с юридической точки зрения.
• Возможность секретности информации о лице, которое является выгодоприобретателем по трасту и так далее.
• В случае, если лицо не умеет грамотно распоряжаться финансами, такая сделка позволит освободиться от трат.
• Польза траста как такового во многих юридических и личных вопросах, поскольку данный вид сделок успел зарекомендовать себя только с положительной стороны.

Также, как уже отмечалось, траст имеет немало преимуществ во множестве аспектов, которые очень важно принимать во внимание. При правильном подходе в передаче имущества в собственность можно достичь отличных результатов, как с юридической, так и с личной точки зрения. В целом право доверительной собственности подвластно каждому. Если соблюдать основные рекомендации по оформлению доверительной собственности, то можно совершить сделки максимально выгодно и при этом защитить себя от всевозможных рисков.