Роль адвоката в гражданском и арбитражном процессе

Участие адвоката в арбитражном и гражданском процессе

Адвокаты — специалисты, обладающие знаниями в области права и практическими навыками ведения дел в суде. Они чаще всего являются представителями в гражданском и арбитражном судопроизводстве.

Права в гражданском процессе и арбитражном

Общественные защитники в судах общей юрисдикции и юристы в арбитраже действуют на основании ордера, выданного соответствующим профессиональным объединением и/или доверенности, выданной доверителем на основании ст. 185 ГК РФ. Специальные полномочия представителя (право подписи иска и отказа от него, предъявление встречных требовании, передача на рассмотрение третейского суда и другие) указываются в доверенности.

В гражданском судопроизводстве главным нюансом процессуальной деятельности общественного защитника является доказывание. Чтобы выполнить свою задачу, он, руководствуясь ст. 6 ФЗ «Об адвокатуре», имеет право:

• направлять запросы в различные инстанции, включая государственные органы, и получать ответы на них;
• проводить опрос свидетелей и других лиц по делу;
• прибегать к помощи специалистов при необходимости получения разъяснения;
• производить фиксацию материалов дела на технические средства, совершать другие действия, не противоречащие законодательству РФ.

Сбор, предоставление, исследование и оценка доказательств — основа, от которой зависит решение суда.

Роль адвоката в арбитражном процессе и гражданском

Арбитражное судопроизводство существенно отличается от гражданского субъектами и объектами спора, документальной базой и процессуальными действиями. Несмотря на это, адвокат, выступая представителем в обоих случаях, выполняет одни и те же функции — защищает интересы доверителя. Его помощь должна иметь конечную цель — достижение положительного для доверителя результата, для чего необходимо:

• тщательно изучить дело (документы, беседа с участниками и свидетелями, анализ имеющейся доказательной базы);
• определиться с предметом спора;
• установить круг лиц, чьи права затрагивает конфликт;
• определить подведомственность и подсудность дела;
• изучить судебную практику по аналогичным спорам;
• попытаться урегулировать проблему без суда;
• собрать и исследовать как можно больше доказательств, имеющих значение для дела;
• составить процессуальные документы;
• определить тактику ведения дела.

От того, насколько виртуозно проделает это адвокат в гражданском и арбитражном процессе, зависит вся работа общественного защитника и конечный результат судебного разбирательства.

ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В АРБИТРАЖНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

Для ведения дел в арбитражном судопроизводстве адвокату необходимы глубокие комплексные знания из различных отраслей права – гражданского, административного, земельного, страхового, финансового, налогового и т.д. Не менее важны знания антимонопольного законодательства, процедур несостоятельности (банкротства), судебной практики.

В соответствии со ст. 27 АПК арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Большое значение для определения подведомственности дел арбитражному суду имеет субъектный состав спорного правоотношения. Арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, а в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом и иными федеральными законами, с участием Российской Федерации, субъектов РФ, муниципальных образований, государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя. Кроме того, арбитражные суды рассматривают подведомственные им дела не только с участием российских организаций и граждан Российской Федерации, но и с участием иностранных и международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, организаций с иностранными инвестициями, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Предметом судебных споров, подведомственных арбитражным судам, является широкий круг правоотношений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Так, арбитражные суды рассматривают:

– в порядке искового производства возникающие из гражданских правоотношений экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности;

– в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности;

– в порядке особого производства дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение для возникновения, изменения и прекращения прав организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

– дела об оспаривании решений третейских судов по спорам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов по спорам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности;

– дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений по спорам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности.

Помимо этого, ст. 33 АПК устанавливает специальную подведомственность дел арбитражным судам, т.е. категорию дел, которые могут рассматриваться исключительно арбитражными судами, в частности дела: о несостоятельности (банкротстве), дела по корпоративным спорам, по спорам об отказе в государственной регистрации или уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, по спорам, вытекающим из деятельности депозитариев, связанной с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, по спорам, вытекающим из деятельности государственных корпораций и связанным с их правовым положением, порядком управления ими, их созданием, реорганизацией, ликвидацией, организацией и полномочиями их органов, ответственностью лиц, входящих в их органы; по спорам о защите интеллектуальных прав с участием организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами, а также по спорам, отнесенным к подсудности Суда по интеллектуальным правам; о защите деловой репутации, другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Дела, подведомственные арбитражным судам, рассматриваются в первой инстанции арбитражными судами республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов (далее – арбитражные суды субъектов РФ), за исключением дел, отнесенных к подсудности Высшего Арбитражного Суда РФ, Суда по интеллектуальным правам и федеральных арбитражных судов округов. Федеральные арбитражные суды округов рассматривают в качестве суда первой инстанции заявления о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок.

Роль адвоката в арбитражном процессе весьма значительна. Полномочия адвоката, участвующего при рассмотрении дел в арбитражных судах, закреплены в АПК. Полномочия адвоката на ведение дела удостоверяются ордером, выдаваемым адвокатским образованием, или доверенностью, выданной представляемым.

Адвокат как представитель по ордеру имеет право от имени клиента на совершение всех процессуальных действий: знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии; заявлять отводы; представлять доказательства и знакомиться с доказательствами, представленными другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного разбирательства; участвовать в исследовании доказательств; задавать вопросы другим участникам арбитражного процесса, заявлять ходатайства, делать заявления, давать объяснения арбитражному суду, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам; знакомиться с ходатайствами, заявленными другими лицами, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле; знать о жалобах, поданных другими лицами, участвующими вделе, знать о принятых по данному делу судебных актах и получать копии судебных актов, принимаемых в виде отдельного документа; обжаловать судебные акты; пользоваться иными процессуальными правами, предоставленными им АПК и другими федеральными законами.

Вместе с тем ст. 62 АПК предусмотрены процессуальные действия, право совершения которых должно быть специально оговорено в доверенности, выданной доверителем. Так, в доверенности должно быть специально оговорено право подписания искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или иного имущества.

Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного лица, уполномоченного на подписание ее учредительными документами, и скреплена печатью этой организации. Доверенность от имени индивидуального предпринимателя должна быть подписана им и скреплена его печатью. Доверенность, выдаваемая гражданином, может быть удостоверена в нотариальном или ином установленном законом порядке.

Участие в арбитражном процессе адвоката-представителя не устраняет из дела орган юридического лица (руководителя организации, его заместителя) или гражданина-предпринимателя. Они могут участвовать в деле совместно с адвокатом-представителем.

При заключении соглашения с доверителем адвокат, прежде всего, должен выяснить два момента. Во-первых, обладает ли лицо, обратившееся к адвокату за юридической помощью, правом на обращение в арбитражный суд за защитой своих прав, так как в соответствии со ст. 4 АПК лишь заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав. Право на обращение в арбитражный суд реализуется путем подачи искового заявления или заявления по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, по делам о несостоятельности (банкротстве), по делам особого производства, при обращении о пересмотре судебных актов в порядке надзора, подачи апелляционной или кассационной жалобы, представления – при обращении Генерального прокурора РФ и его заместителей о пересмотре судебных актов в порядке надзора (п. 4 ст. 4 АПК).

Во-вторых, необходимо определиться со способом защиты прав доверителя, т.е. сформулировать предмет иска. Как известно, предметом иска является материально-правовое требование истца к ответчику. Именно от правильной формулировки предмета исковых требований в большой степени в дальнейшем зависит успех процесса. Адвокату необходимо посоветовать клиенту, какой из способов защиты гражданских прав, изложенных в ст. 12 ГК, необходимо избрать для дела:

– восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

– признание оспоримой сделки недействительной и применения после действий ее недействительности, последствия применения недействительности ничтожной сделки;

– признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

– присуждение к исполнению обязанности в натуре;

– компенсация морального вреда;

– прекращение или изменение правоотношения;

– неприменение судом противоречащего закону акта государственного органа или органа местного самоуправления и иными способами, предусмотренными законом.

В ходе изучения представленных доверителем материалов и подготовки иска адвокат должен сформировать позицию по делу, при ее выработке он должен руководствоваться только интересами своего доверителя.

Приступая к подготовке искового заявления, адвокату необходимо четко сформулировать основания иска, т.е. факты, обосновывающие требования искового заявления. При этом следует указать правовое обоснование иска со ссылкой на конкретные нормы законодательства и изложить фактические обстоятельства, доказывающие заявленные требования. Правильное определение предмета и основания иска дает возможность адвокату не только направить дело в необходимое русло, но и четко определить предмет и пределы доказывания по иску. Кроме того, важность этого определяется еще и тем, что арбитражнопроцессуальное законодательство, ст. 49 АПК, не допускает в судебном заседании одновременного изменения предмета и основания иска.

При подготовке иска адвокат должен проверить, имеется ли требование к данному виду правоотношений по досудебному претензионному порядку урегулирования споров (п. 5 ст. 4 АПК). В тех случаях, когда законодательством предусмотрен претензионный порядок или такой порядок установлен в договоре, из которого возник спор, адвокату необходимо выяснить у доверителя факт отправки претензии лицу, привлекаемому к судебному разбирательству. Если претензия уже направлена данному лицу, в этом случае копия претензии с доказательствами ее отправки должна быть приобщена к исковому заявлению, в котором должны содержаться сведения о соблюдении досудебного претензионного порядка урегулирования спора с ответчиком и результаты, полученные в ходе осуществления претензионного порядка урегулирования спора. Если же претензия не направлена ответчику, адвокату следует ее подготовить и отправить указанному лицу, поскольку в противном случае на основании п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК арбитражный суд оставит исковое заявление без рассмотрения.

При подаче искового заявления необходимо оплатить государственную пошлину в соответствии с налоговым законодательством. В случае невозможности оплатить пошлину, следует заявить ходатайство перед арбитражным судом об отсрочке, рассрочке или уменьшении ее размера.

Исковое заявление, составленное в строгом соответствии с требованиями ст. 125 АПК, подается в арбитражный суд в письменной форме с приложением документов согласно ст. 126 АПК. Адвокат, представляющий интересы истца, обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении. При этом документы, подтверждающие выполнение данного требования закона, необходимо приложить к исковому заявлению.

Исковое заявление также может быть подано в арбитражный суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», а документы, прилагаемые к исковому заявлению, могут быть представлены в арбитражный суд в электронном виде.

Подавая исковое заявление в арбитражный суд, адвокат в соответствии со ст. 90 АПК должен, при необходимости, также подготовить и подать заявление об обеспечительных мерах, для недопущения в последующем затруднения либо невозможности исполнения решения суда. Требования вышеуказанной статьи предоставляют арбитражному суду возможность принятия срочных временных мер обеспечительного характера, причем обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса. Для введения обеспечительных мер адвокату необходимо либо убедить суд в незыблемости позиции заявителя и явной неправомерности действий оппонента, либо использовать механизмы, установленные АПК для обязательного принятия обеспечительных мер, – встречное обеспечение. Для получения обеспечительных мер помимо аргументированного и подкрепленного доказательствами ходатайства об их принятии надо подготовить столь же весомое исковое заявление, ознакомившись с которым, суд должен твердо удостовериться в безусловной необходимости удовлетворения требований заявителя.

При представлении адвокатом интересов ответчика необходимо написать отзыв на исковое заявление с приложением документов, подтверждающих возражения, что поможет судье лучше ориентироваться в избранных сторонами позициях. Также адвокат, представляющий интересы ответчика, вправе предъявить встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском.

После принятия искового заявления суд выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству и указывает действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки совершения этих действий. Особенности деятельности адвоката в стадии подготовки дела к судебному разбирательству предопределены задачами данной стадии. Задачами подготовки дела к судебному разбирательству являются определение характера спорного правоотношения и подлежащего применению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела; разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса; оказание содействия лицам, участвующим в деле, в представлении необходимых доказательств; примирение сторон.

При подготовке дела к судебному разбирательству адвокат на собеседовании, назначенном судом, уточняет исковые требования или возражения, раскрывает подтверждающие их доказательства. Также адвокат вправе реализовать право на рассмотрение дела с участием арбитражных заседателей, на передачу спора для разрешения третейского суда, на обращение за содействием к посреднику в целях урегулирования спора. Может быть решен вопрос о примирении сторон.

Адвокат вправе ходатайствовать перед судом о получении необходимых доказательств, назначении экспертизы, вызове в судебное заседание экспертов, свидетелей, привлечении переводчика, специалиста, необходимости осмотра на месте письменных и вещественных доказательств. По ходатайству адвоката суд в данной стадии процесса разрешает вопросы об обеспечении иска, о предоставлении встречного обеспечения, а также об обеспечении доказательств, направляет судебные поручения. Кроме того, адвокат на данной стадии процесса по определенной категории дел (ст. 227 АПК) вправе заявить ходатайство о рассмотрении дела в порядке упрощенного производства.

Подготовка дела к судебному разбирательству завершается проведением предварительного судебного заседания, в котором разрешаются ходатайства, суд определяет достаточность представленных доказательств и доводит до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле. Адвокат на данной стадии вправе заявлять ходатайства, представлять доказательства, излагать свои доводы по всем вопросам. Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству.

Перед процессом адвокату следует ознакомиться с материалами дела, находящегося в арбитражном суде, так как возможно возникнет необходимость проверить до судебного разбирательства те или иные документы.

Важным в процедуре арбитражного судопроизводства является процесс доказывания. Процесс доказывания в арбитражном суде должен вестись адвокатом активно и целенаправленно, в соответствии с предметом и пределами доказывания по делу. Предмет доказывания зависит от существа спора, рассматриваемого в суде, от характера правоотношений между сторонами и от особенностей фактических обстоятельств, подлежащих установлению. Адвокат)’ важно сосредоточиться на ключевых обстоятельствах дела, сконцентрировав на них внимание, а также приложить свои усилия для доказывания именно этих обстоятельств.

В соответствии с п. 1 ст. 65 АПК каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений. При этом каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, перед другими лицами до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом.

Согласно п. 1 ст. 64 АПК доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Причем доказательства должны иметь свойства относимости и допустимости к предмету рассматриваемого дела. В основном арбитражное судопроизводство опирается на письменные доказательства, тем не менее, в качестве доказательств допускаются также вещественные доказательства, объяснения участвующих в деле лиц, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы. В качестве доказательств допускаются объяснения лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса, полученные путем использования систем видео-конференц-связи.

Доказательства, не представленные адвокатом изначально с материалами искового заявления, должны быть им предъявлены в ходе судебного разбирательства путем заявления соответствующего ходатайства. При этом адвокату важно помнить, что он вправе ссылаться в ходе арбитражного процесса лишь на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно.

В арбитражном процессе существует два способа получения доказательств: 1) представление сторонами и 2) истребование доказательств. Те доказательства, которые адвокат не имеет возможности получить самостоятельно, могут быть получены по судебному запросу, для чего ему необходимо заявить соответствующее ходатайство суду, обосновав не только невозможность их самостоятельного получения, но и необходимость их представления в суд для правильного и справедливого разрешения рассматриваемого дела.

Не стоит забывать адвокату о требованиях ст. 69 АПК, предусматривающих возможность освобождения от доказывания некоторых обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора, но не нуждающихся в доказывании. Данная статья содержит исчерпывающий перечень указанных обстоятельств.

Кроме того, существует правило об освобождении от доказывания обстоятельств, признанных сторонами. Так, ст. 70 АПК устанавливает, что арбитражные суды первой и апелляционной инстанций на всех стадиях арбитражного процесса должны содействовать достижению сторонами соглашения в оценке обстоятельств в целом или в их отдельных частях.

Оценка доказательств в арбитражном процессе производится арбитражным судом, тогда как аргументированное, логичное, обоснованное письменное мнение адвоката по оценке доказательств может существенно повлиять на выводы суда и привести адвоката к желанному для доверителя результату по делу.

После завершения исследования всех доказательств суд переходит к судебным прениям, состоящим из выступлений лиц, участвующих в деле, и их представителей. Первыми в судебных прениях выступает истец и (или) его представитель. В прениях адвокат обосновывает свою позицию по делу, указывает на несостоятельность доводов противной стороны, ставя под сомнение доказанность позиции оппонентов. Адвокат не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснялись, и на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании или признаны судом недопустимыми. После выступления всех участников судебных прений каждый из них вправе выступить с репликами. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику и (или) его представителю.

После исследования доказательств по делу и судебных прений председательствующий в судебном заседании объявляет рассмотрение дела по существу законченным и удаляется для принятия решения, о чем объявляется присутствующим в зале судебного заседания.

Решение арбитражного суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. Исключение составляют решения Высшего Арбитражного Суда РФ и решения по делам об оспаривании нормативных правовых актов, которые вступают в законную силу немедленно после их принятия.

Принятое по результатам рассмотрения дела решение суда первой инстанции может быть обжаловано в апелляционной инстанции, в кассационной инстанции, в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.

Адвокат-представитель вправе подать апелляционную жалобу на решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в законную силу.

Апелляционная жалоба, отвечающая требованиям, предъявляемым АПК, подается в течение месяца после принятия арбитражным судом решения через принявший решение в первой инстанции арбитражный суд. Она подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем. К жалобе, подписанной представителем, прилагается доверенность, подтверждающая его полномочия на обжалование судебных актов, если она ранее не была представлена по делу. Копия апелляционной жалобы и приложение к ней направляются другим участникам процесса.

При подаче апелляционной жалобы противоположной стороной адвокат вправе направить в арбитражный суд и другим участникам процесса отзыв на апелляционную жалобу с приложением документов, подтверждающих возражения относительно жалобы.

В апелляционной инстанции дело рассматривается коллегиальным составом судей по существу по тем же правилам, что и в суде первой инстанции. Однако в апелляционной жалобе не могут быть заявлены новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции. В арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о соединении и разъединении нескольких требований, об изменении предмета или основания иска, об изменении размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о замене ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих лиц.

Ограничены права лиц по сравнению с первой инстанцией и на представление доказательств. Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Адвокат, участвующий в рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции.

В случае если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений. Вне зависимости от доводов апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в любом случае основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции:

1) рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе;

2) рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания;

3) нарушение правил о языке при рассмотрении дела;

4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;

5) неподписание решения судьей или одним из судей, если дело рассмотрено в коллегиальном составе судей, либо подписание решения не теми судьями, которые указаны в решении;

6) отсутствие в деле протокола судебного заседания или подписание его не теми лицами;

7) нарушение правила о тайне совещания судей при принятии решения.

Основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются;

1) неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела;

2) недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными;

3) несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела;

4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе:

1) оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения;

2) отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт;

3) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке.

Вступившее в законную силу решение арбитражного суда, за исключением решений Высшего Арбитражного Суда РФ, и (или) постановление апелляционной инстанции адвокат вправе обжаловать в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решений, если полномочие оговорено в доверенности, выданной доверителем.

Кассационная жалоба подается в арбитражный суд кассационной инстанции, полномочный ее рассматривать, через арбитражный суд, принявший решение, в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого решения, постановления арбитражного суда. Осуществление кассационной проверки возложено на федеральные арбитражные суды округов. Кассационные жалобы на решения по заявлениям о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок рассматриваются в порядке кассационного производства тем же судом в ином составе судей.

Роль адвоката в кассационной инстанции заключается в аргументированном изложении доводов кассационной жалобы и поддержание позиции в суде. Кассационная жалоба должна соответствовать требованиям ст. 277 АПК.

Арбитражный суд кассационной инстанции вправе по ходатайству лиц, участвующих в деле, в том числе адвоката, приостановить исполнение судебных актов, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, при обоснованности невозможности или затруднительности поворота исполнения либо предоставлении встречного обеспечения.

При рассмотрении дела арбитражный суд кассационной инстанции проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Основаниями для изменения или отмены судебных актов являются несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, и имеющимся в деле доказательствам, нарушение либо неправильное применение норм материального или процессуального права.

Арбитражный суд кассационной инстанции в отличие от арбитражного суда апелляционной инстанции, отменяя обжалуемый судебный акт, вправе не только принять новый судебный акт, но и направить дело на новое рассмотрение в суд первой или апелляционной инстанции.

Арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение или постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела.

В порядке надзора адвокат вправе оспорить судебный акт, вступивший в законную силу, если полагает, что этим актом существенно были нарушены права и законные интересы его доверителя в результате нарушения или неправильного применения арбитражным судом, принявшим оспариваемый судебный акт, норм материального или процессуального права.

Заявление о пересмотре в порядке надзора судебного акта может быть подано в Высший Арбитражный Суд РФ в срок, не превышающий трех месяцев со дня вступления в законную силу последнего оспариваемого судебного акта, принятого по данному делу, если исчерпаны другие имеющиеся возможности для проверки в судебном порядке законности указанного акта.

Судебные акты арбитражных судов, вступившие в законную силу, подлежат изменению или отмене, если при рассмотрении дела в порядке надзора Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ установит, что оспариваемый судебный акт:

1) нарушает единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права;

2) нарушает права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным договорам РФ. При этом если была нарушены права на судопроизводство в разумный срок, то это является основанием для присуждения арбитражным судом компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок;

3) нарушает права и законные интересы неопределенного круга лиц или иные публичные интересы.

По результатам рассмотрения дела о пересмотре судебного акта в порядке надзора Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ вправе:

1) оставить оспариваемый судебный акт без изменения, а заявление или представление без удовлетворения;

2) отменить судебный акт полностью или в части и передать дело на новое рассмотрение в арбитражный суд, судебный акт которого отменен или изменен. При направлении дела на новое рассмотрение Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ может указать на необходимость рассмотрения дела в ином составе суда;

3) отменить судебный акт полностью или в части и принять новый судебный акт, не передавая дело на новое рассмотрение;

4) отменить судебный акт полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить иск без рассмотрения полностью или в части;

5) оставить без изменения один из ранее принятых по делу судебных актов;

6) присудить компенсацию за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или отказать в ее присуждении.

Указания Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, в том числе на толкование закона, изложенные в постановлении об отмене решения, постановления суда, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены или доказаны в решении, постановлении или были отвергнуты указанными судебными актами, либо предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение, постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела.

Кроме того, адвокат вправе заявить о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам. Вновь открывшимися обстоятельствами являются:

1) существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;

2) установленные вступившим в законную силу приговором суда фальсификация доказательства, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо ложные показания свидетеля, заведомо неправильный перевод, повлекшие за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта по данному делу;

3) установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные деяния лица, участвующего в деле, или его представителя либо преступные деяния судьи, совершенные при рассмотрении данного дела.

Тогда как новыми обстоятельствами являются:

1) отмена судебного акта арбитражного суда или суда обшей юрисдикции либо постановления другого органа, послуживших основанием для принятия судебного акта по данному делу;

2) признанная вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда или суда общей юрисдикции недействительной сделка, повлекшая за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта по данному делу;

3) признание Конституционным Судом РФ не соответствующим Конституции закона, примененного арбитражным судом в конкретном деле, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Конституционный Суд РФ;

4) установленное ЕСПЧ нарушение положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении арбитражным судом конкретного дела, в связи с принятием решения но которому заявитель обращался в Европейский Суд по правам человека.

5) определение либо изменение в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ или в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ практики применения правовой нормы, если в соответствующем акте Высшего Арбитражного Суда РФ содержится указание на возможность пересмотра вступивших в законную силу судебных актов в силу данного обстоятельства.

Заявление о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам адвокату необходимо подать в арбитражный суд, принявший оспариваемый акт не позднее трех месяцев со дня появления или открытия обстоятельств, являющихся основанием для пересмотра судебного акта. Требования к заявлению о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам содержатся в ст. 313 АПК.

По результатам рассмотрения заявления о пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам арбитражный суд или принимает решение, постановление об удовлетворении заявления и отмене ранее принятого им судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, или выносит определение об отказе в удовлетворении заявления. В случае отмены судебного акта по новым или вновь открывшимся обстоятельствам дело повторно рассматривается тем же арбитражным судом, которым отменен ранее принятый им судебный акт, в общем порядке.

Возможность пересмотра судебных актов является важнейшей гарантией справедливого и законного правосудия, тем не менее, адвокату следует активно отстаивать интересы доверителя в суде первой инстанции.

УЧАСТИЕ АДВОКАТА В АРБИТРАЖНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ

Полномочия адвоката, участвующего при рассмотрении граж­данских споров в арбитражных судах, закреплены в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации.

В соответствии со ст. 59 АПК РФ в арбитражном процессе адво­кат наряду с иными лицами, оказывающими юридическую помощь, может выступать в качестве представителя гражданина, в т.

Представитель вправе совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия, если иное не предусмотрено в доверенности или ином документе.

В доверенности, выданной представляемым лицом, или ином документе должно быть специально оговорено право представителя: на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска; на передачу дела в третейский суд; на полный или частичный отказ от исковых требований и призна­ние иска; на изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятель­ствам; на передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие); на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование су­дебного акта арбитражного суда, получение присужденных денеж­ных средств или иного имущества (ст. 62 АПК РФ).

Арбитражный суд обязан проверить полномочия лиц, участвую­щих в деле, и их представителей.

Арбитражный суд решает вопрос о признании полномочий лиц, участвующих в деле, и их представителей и допуске их к участию в судебном заседании на основании исследования документов, предъявленных указанными лицами суду.

Документы, подтверждающие полномочия указанных яиц, при необходимости приобщаются к делу, или сведения о них за­носятся в протокол судебного заседания.

В случае непредставления липом, участвующим в деле, его представителем необходимых документов в подтверждение пол­номочий или представления документов, не соответствующих требованиям, установленным настоящим Кодексом и другими федеральными законами, а также в случае нарушения правил о представительстве, установленных ст.ст. 59 и 60 АПК РФ, арбит­ражный суд отказывает в признании полномочий соответствую­щего лица на участие в деле, на что указывается в протоколе су­дебного заседания (ст. 63 Кодекса).

Исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Исковое заявление подписывается истцом или его предста­вителем.

В исковом заявлении должны быть указаны: 3) наименова­ние арбитражного суда, в который подается исковое заявле­ние; 2) наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рож­дения, место его работы или дата и место его государственной ре­гистрации в качестве индивидуального предпринимателя; 3) на­именование ответчика, его место нахождения или место житель­ства; 4) требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к несколь­ким ответчикам — требования к каждому из них; 5) обстоятель­ства, на которых основаны исковые требования, и подтверждаю­щие эти обстоятельства доказательства; 6) цена иска, если иск подлежит оценке; 7) расчет взыскиваемой или оспариваемой де­нежной суммы; 8) сведения о соблюдении истцом претензионно­го или иного досудебного порядка, если он предусмотрен феде­ральным законом или договором; 9) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска; 10) перечень прилагаемых документов.

В заявлении могут быть указаны и иные сведения, в т. ч. номе­ра телефонов, факсов, адреса электронной почты, если они необ­ходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства, в т. ч. ходатайства об истребова­нии доказательств от ответчика или других лиц.

Истей обязан направить другим лицам, участвующим в деле, ко­пии искового заявления и прилагаемых к немудокументов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении (ст. 125 АПК РФ).

К исковому заявлению прилагаются: 1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим ли­цам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложен­ных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют; 2) документ, подтверждающий уплату государствен­ной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо хода­тайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины; 3) документы, подтверждаю­щие обстоятельства, на которых истец основывает свои требова­ния; 4) копии свидетельства о государственной регистрации в ка­честве юридического лица или индивидуального предпринимате­ля; 5) доверенность или иные документы, подтверждающие ПОЛНО­МОЧИЯ на подписание искового заявления; 6) копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска; 7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором; 8) проект до­говора, если заявлено требование о понуждении заключить дого­вор (ст. 126 АПК РФ).

Вопрос о принятии искового заявления к производству арбит­ражного суда решается судьей единолично в пятидневный срок со дня поступления искового заявления в арбитражный суд.

Арбитражный суд обязан принять к производству исковое за­явление, поданное с соблюдением требований, предъявляемых АПК РФ к его форме и содержанию.

О принятии искового заявления арбитражный суд выносит опре­деление, которым возбуждается производство по делу.

В определении указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их совершения.

Копии определения о принятии искового заявления к производ­ству арбитражного суда направляются лицам, участвующим вделе, не позднее следующего дня после дня его вынесения (ст. 127 АПК РФ).

При подготовке дела к судебному разбирательству судья: 1) вы­зывает стороны и (или) их представителей и проводит с ними со­беседование в целях выяснения обстоятельств, касающихся су­щества заявленных требований и возражений; предлагает рас­крыть доказательства, их подтверждающие, и представить при необходимости дополнительные доказательства в определенный срок; разъясняет сторонам их права и обязанности, последствия совершения или несовершения процессуальных действий в уста­новленный срок; определяет по согласованию со сторонами сро­ки представления необходимых доказательств и проведения предварительного судебного заседания; 2) разъясняет сторонам их право на рассмотрение дела с участием арбитражных заседате­лей, право передать спор на разрешение третейского суда, право обратиться за содействием к посреднику в целях урегулирования спора и последствия совершения таких действий, принимает меры для заключения сторонами мирового соглашения, содей­ствует примирению сторон; 3) оказывает содействие сторонам в по­лучении необходимых доказательств, истребует по ходатайству сторон, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, — по своей инициативе необходимые доказательства, разрешает вопросы о назначении экспертизы, вызове в судебное заседание экспертов, свидетелей, привлечении переводчика, необходимо­сти осмотра на месте письменных и вещественных доказательств, а также принимает иные меры для представления сторонами до­казательств; 4) по ходатайству сторон разрешает вопросы об обес­печении иска, о предоставлении встречного обеспечения, а также об обеспечении доказательств, направляет судебные поручения;

5) рассматривает вопросы о вступлении в дело других лиц, замене ненадлежащего ответчика, соединении и разъединении несколь­ких требований, принятии встречного иска, возможности прове­дения выездного судебного заседания; 6) совершает иные направ­ленные на обеспечение правильного и своевременного рассмот­рения дела действия (ст. 135 АПК РФ).

Разбирательство дела осуществляется в судебном заседании арбитражного суда с обязательным извещением лиц, участвую­щих в деле, о времени и месте заседания.

Судья, а при коллегиальном рассмотрении дела председатель­ствующий в судебном заседании: 1) открывает судебное заседание и объявляет, какое дело подлежит рассмотрению; 2) проверяет явку в судебное заседание лиц, участвующих в деле, их представи­телей и иных участников арбитражного процесса, устанавливает их личность и проверяет полномочия; устанавливает, извещены ли надлежащим образом лица, не явившиеся в судебное заседание, и какие имеются сведения о причинах их неявки; 3) выясняет во­прос о возможности слушания дела; 4) объявляет состав арбитраж­ного суда, сообщает, кто ведет протокол судебного заседания, кто участвует в качестве эксперта, переводчика, и разъясняет лицам, участвующим в деле, их право заявлять отводы; 5) разъясняет ли­цам, участвующим в деле, и иным участникам арбитражного про­цесса их процессуальные права и обязанности; 6) удаляет из зала судебного заседания явившихся свидетелей до начала их допроса;

7) предупреждает переводчика об уголовной ответственности за за­ведомо неправильный перевод, эксперта за дачу заведомо ложного заключения, свидетелей (непосредственно перед их допросом) за дачу заведомо ложных показаний и отказ сгг дачи показаний;

8) определяет с учетом мнений лиц, участвующих в деле, последо­вательность проведения процессуальных действий; 9) выясняет, поддерживает ли истец иск, признает ли иск ответчик, не хотят ли стороны закончить дело мировым соглашением, о чем делаются соответствующие записи в протоколе судебного заседания; 10) ру­ководит судебным заседанием, обеспечивает условия для всесто­роннего и полного исследования доказательств и обстоятельств дела, обеспечивает рассмотрение заявлений и ходатайств лиц, участвующих в деле; 11) принимает меры по обеспечению в судеб­ном заседании надлежащего порядка (ст. 153 АПК РФ),

Заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, о достигну­тых ими соглашениях по обстоятельствам дела, существу заявлен­ных требований и возражений, об истребовании новых доказа­тельств и по всем другим вопросам, связанным с разбирательством дела, обосновываются лицами, участвующими в деле, и подаются в письменной форме или заносятся в протокол судебного заседа­ния, разрешаются арбитражным судом после заслушивания мне­ний других лиц, участвующих в деле.

По результатам рассмотрения заявлений и ходатайств арбитраж­ный суд выносит определения. Лицо, которому отказано в удовлет­ворении ходатайства, в т. ч. при подготовке дела к судебному разби­рательству, в предварительном заседании, вправе заявить его вновь в ходе дальнейшего судебного разбирательства (ст. 159 АПК РФ).

При рассмотрении дела арбитражный суд должен непосред­ственно исследовать доказательства по делу: ознакомиться с пись­менными доказательствами, осмотреть вещественные доказатель­ства, заслушать объяснения лиц, участвующих в деле, показания свидетелей, заключения экспертов, а также огласить такие объясне­ния, показания, заключения, представленные в письменной форме.

Воспроизведение аудио- и видеозаписей проводится арбитраж­ным судом в зале судебного заседания или вином специально обору­дованном для этой цели помещении. Факт воспроизведения аудио- и видеозаписей отражается в протоколе судебного заседания.

При исследовании доказательств арбитражный суд оглашает соглашения лиц, участвующих в деле, о достигнутых договорен­ностях по обстоятельствам дела.

Лицо, участвующее вделе, вправе дать арбитражному суду по­яснения о представленных им доказательствах и доказательствах, истребованных судом по его ходатайству, а также задать вопросы вызванным в судебное заседание экспертам и свидетелям. При этом первым задает вопросы лицо, по ходатайству которого были вызваны эксперты и свидетели (ст. 162 АПК РФ).

После завершения исследования всех доказательств председа­тельствующий в судебном заседании выясняет у лиц, участвую­щих в деле, не желают ли они чем-либо дополнить материалы дела. При отсутствии таких заявлений председательствующий в судебном заседании объявляет исследование доказательств за­конченным, и суд переходит к судебным прениям.

Судебные прения состоят из устных выступлений лиц, участвую­щих в деле, и их представителей. В этих выступлениях они обосно­вывают свою позицию по делу.

В судебных прениях первыми выступают истец и (или) его пред­ставитель, затем — третье лицо, заявляющее самостоятельные тре­бования относительно предмета спора, ответчик и (или) ero пред­ставитель. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требова­ний относительно предмета спора, выступает после истца или после ответчика, на стороне которого оно участвует в деле.

Прокурор, представитель государственного органа, органа мест­ного самоуправления и иного органа, обратившиеся в арбитраж­ный суд в соответствии со ст.ст. 52 и 53 АПК РФ, выступают в су­дебных прениях первыми. Участники судебных прений не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснялись, и на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании или признаны судом недопустимыми.

После выступления всех участников судебных прений каждый из них вправе выступить с репликами, Право последней реплики всегда принадлежит ответчику и (или) его представителю (сг. 164 Кодекса),

После исследования доказательств по делу и судебных прений председательствующий в судебном заседании объявляет рассмот­рение дела по существу законченным и арбитражный суд удаляет­ся для принятия решения, о чем объявляется присутствующим в зале судебного заседания (ст. 166 АПК РФ).

При принятии решения арбитражный суд оценивает доказа­тельства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, ка­кие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; ре­шает, подлежит ли иск удовлетворению.

При принятии решения арбитражный суд решает вопросы о со­хранении действия мер по обеспечению иска, или об отмене обес­печения иска, либо об обеспечении исполнения решения; при не­обходимости устанавливает порядок и срок исполнения решения; определяет дальнейшую судьбу вещественных доказательств, рас­пределяет судебные расходы, а также решает иные вопросы, воз­никшие в ходе судебного разбирательства.

Арбитражный суд, признав при принятии решения необходи­мым дополнительно исследовать доказательства или продолжить выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, возоб­новляет судебное разбирательство, о чем выносит определение (ст. 168 АПК РФ).

Решение арбитражного суда первой инстанции по общему пра­вилу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае пода­чи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не из­менено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции (ч. 1 ст. 180).

Исключение составляют следующие случаи. Решения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и решения по делам об оспаривании нормативных правовых актов вступают в законную силу немедленно после их принятия. Решения арбитражного суда по делам об административных правонарушениях, а в случаях, предусмотренных АПК РФ или иным федеральным законом, и по другим делам — вступают в законную силу в сроки и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом или иным федераль­ным законом (ч.ч. 2—Зет. 180АПКРФ).

Решение арбитражного суда приводится в исполнение после вступления его в законную силу, за исключением случаев немед­ленного исполнения, в порядке, установленном АПК РФ и ины­ми федеральными законами, регулирующими вопросы исполни­тельного производства.

Решения арбитражного суда по делам об оспаривании ненор­мативных актов органов государственной власти, органов мест­ного самоуправления, иных органов, а также решения по делам об оспаривании решений и действий (бездействия) указанных органов подлежат немедленному исполнению.

Арбитражный суд по заявлению истца вправе обратить решение к немедленному исполнению, если вследствие особых обстоя­тельств замед ление его исполнения может привести к значительно­му ущербу для взыскателя или сделать исполнение невозможным. Немедленное исполнение решения допускается при предоставле­нии взыскателем обеспечения поворота исполнения на случай от­мены решения суда (встречного обеспечения) путем внесения на де­позитный счет арбитражного суда денежных средств в размере при­сужденной суммы либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму.

Вопрос об обращении решения к немедленному исполнению рассматривается в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания. Неявка лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного за­седания, не является препятствием для разрешения вопроса о не­медленном исполнении решения арбитражного суда.

По результатам рассмотрения вопроса об обращении решения к немедленному исполнению арбитражный суд выносит опреде­ление, которое может быть обжаловано. Копии определения на­правляются лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня его вынесения.

Определение об обращении решения к немедленному исполне­нию подлежит немедленному исполнению. Обжалование опре­деления не приостанавливает его исполнения.

Арбитражный суд по заявлению лиц, участвующих в деле, мо­жет принять меры по обеспечению исполнения решения, не об­ращенного к немедленному исполнению (ст. 182 АПК РФ).

Решение арбитражного суда, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной ин­станции.

Апелляционная жалоба, поданная с соблюдением требований, предъявляемых АПК РФ к ее форме и содержанию, принимается к производству арбитражного суда апелляционной инстанции (ч. 1 ст. 261 АПК РФ).

Лицо, участвующее в деле, направляет отзыв на апелляцион­ную жалобу с приложением документов, подтверждающих возра­жения относительно жалобы, другим лицам, участвующим вделе, и в арбитражный суд. К отзыву, направляемому в арбитражный суд, прилагается также документ, подтверждающий направление отзыва другим лицам, участвующим в деле (ч. 1 ст. 262 АПК РФ).

Арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу на решение арбитражного суда первой инстанции в срок, не превышающий месяца со дня поступления жалобы в арбитражный суд апелляционной инстанции, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие судебного акта (ст. 267 АПК РФ),

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитраж­ный суд апелляционной инстанции вправе: 1) оставить решение ар­битражного суда первой инстанции без изменения, а апелляцион­ную жалобу — без удовлетворения; 2) отменить или изменить реше­ние суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт; 3) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части (ст. 269 АПК РФ).

Решение арбитражного суда, вступившее в законную силу, за исключением решения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, может быть обжаловано в арбитражный суд касса­ционной инстанции (ст. 181 АПК РФ).

Кассационная жалоба может быть подана в срок, не превы­шающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжа­луемого решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено Кодексом (ч, 1 ст. 276 АПК РФ).

Кассационная жалоба, поданная с соблюдением требований, предъявляемых Кодексом к ее форме и содержанию, принимает­ся к производству арбитражного суда кассационной инстанции (ч. 1 ст. 278 АПК РФ).

Лицо, участвующее вделе, направляет отзыв на кассационную жалобу с приложением документов, подтверждающих возраже­ния относительно жалобы, другим лицам, участвующим в деле, и в арбитражный суд (ч. 1 ст. 279 АПК РФ).

Арбитражный суд кассационной инстанции рассматривает кас­сационную жалобу на решение арбитражного суда первой инстан­ции и (или) постановление арбитражного суда апелляционной ин­станции в срок, не превышающий месяца со дня поступления касса­ционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд кассационной инстанции, включая срок на подготовку дела к судебному разбира­тельству и принятие судебного акта (ст. 285 АПК РФ).

По результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитраж­ный суд кассационной инстанции вправе: 1) оставить решение ар­битражного суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции без изменения, а кассационную жало­бу — без удовлетворения; 2) отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной ин­станции полностью или в части и, не передавая дело на новое рас­смотрение, принять новый судебный акт, если фактические обсто­ятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права либо закон­ность решения, постановления арбитражного суда первой и апел­ляционной инстанций повторно проверяется арбитражным судом кассационной инстанции при отсутствии оснований, предусмот­ренных п. 3 ч. 1 ст. 287 АПК РФ; 3) отменить или изменить реше­ние суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляци­онной инстанции полностью или в части и направить дело на но­вое рассмотрение в соответствующий арбитражный суд, решение, постановление которого отменено или изменено, если этим судом нарушены нормы процессуального права, являющиеся в соответ­ствии с ч. 4 ст. 288 АПК РФ основанием для отмены решения, по­становления, или если выводы, содержащиеся в обжалуемом ре­шении, постановлении, не соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам или имеющимся в деле доказатель­ствам. При направлении дела на новое рассмотрение суд может указать на необходимость рассмотрения дела коллегиальным со­ставом судей и (или) в ином судебном составе; 4) отменить или из­менить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и передать дело на рассмотрение другого арбитражного суда первой или апел­ляционной инстанции в пределах одного и того же судебного окру­га, если указанные судебные акты повторно проверяются арбит­ражным судом кассационной инстанции и содержащиеся в них выводы не соответствуют установленным поделу фактическим об­стоятельствам или имеющимся в деле доказательствам; 5) оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановле­ний; 6) отменить решение суда первой инстанции и (или) поста­новление суда апелляционной инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части (ч. I ст. 287 АПК РФ).

Арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной ин­станции, не вправе устанавливать или считать доказанными обсгоя- тельства, которые не были установлены в решении или постанов­лении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостовер­ности того или иного доказательства, преимуществе одних доказа­тельств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение, постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела (ч. 1 ст. 287 АПК РФ).

Существует процедура пересмотра судебных решений, выне­сенных арбитражным судом, в надзорном порядке.

Надзорное производство возбуждается на основании заявления лица, участвующего в деле, или представления прокурора и в слу­чаях, предусмотренных Кодексом, иных лиц, ходатайствующих о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта арбит­ражного суда в порядке надзора (ч. 1 ст. 293 АПК РФ).

Вопрос о принятии заявления или представления к производ­ству рассматривается единолично судьей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пятидневный срок со дня его по­ступления в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации (ч. 1 ст. 295 АПК РФ).

Заявление или представление о пересмотре судебного акта в поряд­ке надзора рассматривается коллегиальным составом судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в судебном заседании без извещения лиц, участвующих в деле, в срок, не превышающий месяца со дня поступления заявления или представления в Высший Арбит­ражный Суд Российской Федерации или со дня поступления в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации дела, если оно было истре­бовано из арбитражного суда (ч. 1 ст. 299 АПК РФ).

По результатам рассмотрения дела о пересмотре судебного акта в порядке надзора Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации вправе: 1) оставить оспариваемый судеб­ный акт без изменения, а заявление или представление — без удовлетворения; 2) отменить судебный акт полностью или в части и передать дело на новое рассмотрение в арбитражный суд, судебный акт которого отменен или изменен. При направлении дела на новое рассмотрение Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации может указать на необходимость рассмотрения дела в ином составе суда; 3) отменить судебный акт полностью или в час­ти и принять новый судебный акт, не передавая дело на новое рас­смотрение; 4) отменить судебный акт полностью или в части и пре­кратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения полностью или в части; 5) оставить без изменения один из ранее принятых по делу судебных актов (ч. 1 ст. 305 АПК РФ).

Арбитражный суд может пересмотреть принятый им и всту­пивший в законную силу судебный акт по вновь открывшимся обстоя тельства м.

Вступившее в законную силу решение, определение, приня­тые арбитражным судом первой инстанции, пересматриваются по вновь открывшимся обстоятельствам судом, принявшим это решение, определение (ч. 1 ст.ЗЮАПКРФ).

Основаниями пересмотра судебных актов по вновь открывшим­ся обстоятельствам являются; 1) существенные для дела обстоя­тельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;

2) установленные вступившим в законную силу приговором суда фальсификация доказательства, заведомо ложное заключение экс­перта, заведомо ложные показания свидетеля, заведомо неправиль­ный перевод, повлекшие за собой принятие незаконного или нео­боснованного судебного акта по данному делу; 3) установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные деяния лица, участвующего в деле, или его представителя либо преступные деяния судьи, совершенные при рассмотрении данного дела; 4) от­мена судебного акта арбитражного суда или суда общей юрисдикции либо постановления другого органа, послуживших основанием для принятия судебного акта по данному делу; 5) признанная вступив­шим в законную силу судебным актом арбитражного суда или суда общей юрисдикции недействительной сделка, повлекшая за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта по дан­ному делу; 6) признание Конституционным Судом Российской Фе­дерации не соответствующим Конституции Российской Федерации закона, примененного арбитражным судом в конкретном деле, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Конституционный Суд Российской Федерации; 7) установленное Европейским Судом по правам человека нарушение положений Конвенции о зашите прав человека и основных свобод при рассмот­рении арбитражным судом конкретного дела, в связи с принятием решения по которому заявитель обращался в Европейский Суд по правам человека (ст. 311 АПК РФ).

Заявление о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам арбитражный суд рас­сматривает в судебном заседании в срок, не превышающий месяца со дня его поступления в арбитражный суд. Заявитель и другие лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного засе­дания. Неявка надлежащим образом извещенных лиц не является препятствием для рассмотрения заявления (ст. 316 АПК РФ).

По результатам рассмотрения заявления о пересмотре вступив­шего в законную силу решения, постановления, определения по вновь открывшимся обстоятельствам арбитражный суд или при­нимает решение, постановление об удовлетворении заявления и отмене ранее принятого им судебного акта по вновь открывшим­ся обстоятельствам, или выносит определение об отказе в удовлет­ворении заявления (ч. 1 ст. 317 АПК РФ).