Частичный возврат обеспечения контракта

В условиях контракта продублированы положения части 7 ст. 96 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Поставщик требует возвратить на его счет часть обеспечения пропорционально объему поставленного товара. Заказчик не возражает против уменьшения размера обеспечения исполнения контракта. Должно ли обеспечение исполнения контракта предоставляться взамен уменьшенного размера, или заказчику достаточно вернуть часть обеспечения пропорционально исполненным обязательствам?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Механизм реализации положений ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ этим Законом не предусмотрен. Поэтому заказчик по требованию поставщика вправе как поэтапно по мере исполнения им предусмотренных контрактом обязательств возвращать сумму обеспечения исполнения контракта, так и вернуть сумму обеспечения полностью взамен на предоставление контрагентом новой суммы обеспечения, рассчитанной исходя из стоимости неисполненных обязательств.

Обоснование позиции:
Согласно ч. 7 ст. 96 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон N 44-ФЗ) в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта*(1).
Механизм реализации положений ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ этим Законом не предусмотрен. Представляется, что на практике возможны следующие варианты.
В случае предоставления обеспечения денежными средствами буквально положения ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ предоставляют контрагенту право требовать от заказчика не поэтапного (по мере исполнения обязательства) возврата ранее предоставленной суммы обеспечения, а возврата всей ранее внесенной на счет заказчика суммы обеспечения взамен нового обеспечения.
Вместе с тем, очевидно, что последствия полной замены большей суммы обеспечения на меньшую и последствия поэтапного (по мере исполнения предусмотренных контрактом обязательств) возврата контрагенту суммы обеспечения фактически одинаковы.
Поэтому полагаем, что возможность, предусмотренная ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ, может реализовываться как путем поэтапного возврата суммы обеспечения по требованию контрагента (по мере исполнения им предусмотренных контрактом обязательств), так и путем предоставления контрагентом новой суммы обеспечения (рассчитанной исходя из стоимости не исполненных обязательств) и возврата заказчиком первоначально внесенной суммы обеспечения.
Из ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ следует, что право контрагента предоставить обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта, не поставлено законом в зависимость от согласия на это заказчика. Как нам представляется, документально подтвержденное частичное исполнение предусмотренных контрактом обязательств само по себе дает контрагенту возможность потребовать от заказчика возврата соответствующей части ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. Каких-либо требований к форме обращения контрагента о возврате ранее предоставленного обеспечения законом не установлено, исходя из самых общих соображений о необходимости документального подтверждения совершения хозяйственных операций, полагаем, что такое обращение должно быть письменным.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Верхова Надежда

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий

14 октября 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) Отметим, что представителями Минэкономразвития России высказаны две различные позиции по вопросу применения ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ. В ряде писем министерства указано, что ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ применяется только в тех случаях, когда контрактом предусмотрено поэтапное исполнение, в других — ч. 7 ст. 96 Закона N 44-ФЗ может быть применена в случае, если факт исполнения части предусмотренных контрактом обязательств документально подтвержден. На наш взгляд, более правильной является вторая позиция (подробнее об этом смотрите в Энциклопедии решений. Изменение размера обеспечения контракта, заключенного по Закону N 44-ФЗ, в ходе его исполнения). Суды принимают решения по данному вопросу, учитывая условия контрактов о порядке возврата суммы обеспечения исполнения контракта, поэтому при отсутствии в контракте условия о частичном возврате суммы обеспечения исполнения контракта, приходят к выводу о необоснованности требований контрагента (смотрите, например, постановление Третьего ААС от 03.12.2015 N 03АП-4930/15, постановление Тринадцатого ААС от 19.11.2015 N 13АП-22588/15, постановление Седьмого ААС от 04.04.2016 N 07АП-1767/16).

Комментарий к Письму Минэкономразвития России от 31.12.2014 N Д28и-2865 (Мандрюков А.В.)

Дата размещения статьи: 09.05.2015

Вопрос обеспечения исполнения государственного (муниципального) контракта является весьма актуальным как для заказчика, так и для подрядчика (поставщика, исполнителя). Первый заинтересован в исполнении договора в полном объеме, вторые хотят уменьшить свои расходы и получить плату за надлежащее исполнение своих обязательств.
Одним из нововведений Федерального закона N 44-ФЗ (по сравнению с ранее действовавшим Федеральным законом N 94-ФЗ ) является закрепление за поставщиком (подрядчиком, исполнителем) права предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения (ч. 7 ст. 96 Федерального закона N 44-ФЗ).
———————————
Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
Федеральный закон от 21.07.2005 N 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

В комментируемом Письме Минэкономразвития сформулировало свою позицию относительно указанного права подрядчика (поставщика, исполнителя).

Положения Федерального закона N 44-ФЗ об обеспечении исполнения контракта

В соответствии с ч. 1 ст. 96 названного Закона требование об обеспечении исполнения контракта устанавливается заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя). В качестве обеспечения предусмотрены:
— предоставление банковской гарантии;
— внесение денежных средств на указанный заказчиком счет.
Право выбора способа обеспечения исполнения контракта принадлежит участнику закупки, с которым заключается контракт. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.
Сам контракт заключается только после предоставления участником закупки соответствующего обеспечения (ч. 4 ст. 96 Федерального закона N 44-ФЗ).
По общему правилу размер обеспечения исполнения контракта должен составлять от 5 до 30% начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки. Однако существуют исключения. Согласно ч. 6 ст. 96 этого Закона размер обеспечения должен составлять:
— от 10 до 30% начальной (максимальной) цены контракта, но не менее размера аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), в случае если начальная (максимальная) цена контракта превышает 50 млн руб.;
— в размере аванса, если аванс превышает 30% начальной (максимальной) цены контракта.
В случае если предложенная в заявке участника закупки цена снижена на 25% и более по отношению к начальной (максимальной) цене контракта, размер обеспечения определяется с учетом положений ст. 37 (антидемпинговые меры при проведении конкурса и аукциона).
В соответствии с ч. 7 ст. 96 Федерального закона N 44-ФЗ в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.
Таким образом, поставщику (подрядчику, исполнителю) предоставлено право выбрать способ обеспечения контракта как до его заключения, так и в ходе его исполнения. Однако конкретный порядок изменения способа исполнения контракта в ходе его исполнения Законом не предусмотрен, что порождает споры и требует дачи разъяснений.

Позиция Минэкономразвития по вопросу изменения обеспечения исполнения контракта

Относительно права поставщика (подрядчика, исполнителя) изменить вид обеспечения исполнения контракта Минэкономразвития высказывался несколько раз. Так, в Письме от 29.09.2014 N Д28и-1851 было указано, что замена способа обеспечения исполнения контракта возможна только одновременно с уменьшением размера такого обеспечения пропорционально объему исполненных обязательств. Причем воспользоваться этим можно только при условии поэтапного документального оформления объема исполненных обязательств. Иных случаев изменения способа обеспечения контракта на стадии его исполнения Законом не предусмотрено.
В Письме от 31.12.2014 N Д28и-2865 эти разъяснения были дополнены следующим. Во-первых, по мнению Минэкономразвития, расчет предоставляемого обеспечения исполнения контракта следует осуществлять от суммы неисполненных обязательств пропорционально (поставщик исполнил контракт на 10%, следовательно, размер предоставляемого обеспечения следует уменьшать на 10% относительно обеспечения исполнения контракта, предоставляемого исполнителем при его заключении). Поэтому поставщик (подрядчик, исполнитель) может рассчитывать на изменение обеспечения исполнения контракта в случае установления в контракте поэтапной приемки работ, подтверждаемой соответствующими актами.
Во-вторых, согласно ч. 27 ст. 34 Федерального закона N 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется поставщиком (подрядчиком, исполнителем)).
В-третьих, обязательства исполнения контракта распространяются исключительно на срок действия контракта. Гарантийные обязательства по предмету исполненного контракта регулируются гражданским законодательством и не требуют дополнительного обеспечения со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя), за исключением случаев, предусмотренных контрактом. (Аналогичная позиция высказана в Письме Минэкономразвития России от 07.10.2014 N Д28и-2103.) Следовательно, если в контракте не сказано, что денежные средства, предоставленные в качестве обеспечения исполнения контракта, возвращаются поставщику (подрядчику, исполнителю) после окончания срока гарантийных обязательств, заказчик обязан вернуть указанные денежные средства после исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) основного обязательства.
Таким образом, для реализации права на изменение обеспечения исполнения контракта контрактом должна быть предусмотрена поэтапная приемка и стороны должны подписать документы, подтверждающие окончание определенного этапа исполнения контракта.

Пример. Контрактом предусмотрено выполнение работ по устройству ливневой канализации от колодца К1 до колодца К5 в четыре этапа (от К1 до К2, от К2 до К3, от К3 до К4, от К4 до К5). Стоимость каждого этапа составляет 200 000 руб., общая цена работ по договору — 800 000 руб.
Размер обеспечения исполнения контракта равен 10% от цены работ по контракту.
Подрядчик в качестве обеспечения перечислил на расчетный счет заказчика 80 000 руб.
По окончании первого этапа стороны подписали акт выполненных работ на сумму 200 000 руб., после чего подрядчик обратился к заказчику с требованием об уменьшении размера обеспечения контракта.
Определим, на какую сумму денежных средств может претендовать подрядчик. Для этого рассчитаем процент выполнения работ по контракту. Данный показатель составит 25% (200 000 руб. (стоимость выполненного этапа) / 800 000 руб. (цена работ по контракту) x 100%).
Тогда сумма, на которую должно быть уменьшено обеспечение по контракту, будет равна 20 000 руб. (80 000 руб. (размер обеспечения по контракту) x 25%). Эту сумму заказчик должен вернуть подрядчику в установленный контрактом срок.

Судебная практика

Судебная практика по рассматриваемому вопросу крайне малочисленна. Остановимся на двух судебных актах (оба вступили в силу).
В Решении Арбитражного суда Республики Хакасия от 12.08.2014 по делу N А74-3801/2014 был разрешен судебный спор о замене обеспечения по контракту путем возврата денежных средств и принятия в качестве обеспечения банковской гарантии.
Организация перечислила денежные средства в качестве обеспечения исполнения контракта, а впоследствии письмом обратилось к заказчику с требованием об их возврате, указав, что в установленный срок (перед заключением контракта) было невозможно представить банковскую гарантию, поэтому были внесены денежные средства, а теперь оформлена банковская гарантия на нужную сумму.
В ответе заказчик указал на невозможность возврата денежных средств, отметив, что организация до заключения контракта выбрала в качестве обеспечения исполнения контракта способ путем внесения денежных средств. Замена варианта обеспечения контрактом не предусмотрена. Поэтому возврат денежных средств будет осуществлен после исполнения обязательств по контракту.
Организация обратилась в суд с заявлением о замене обеспечения исполнения контракта на банковскую гарантию.
В своем решении суд признал, что заключенным сторонами договором вопрос о замене обеспечения не урегулирован, а Закон (ч. 6 ст. 96 Федерального закона N 44-ФЗ) связывает возможность замены обеспечения с частичным исполнением контракта. Доказательства частичного исполнения контракта организация в материалы дела не представила. Акты приемки выполненных работ на момент рассмотрения спора сторонами не подписывались.
Вместе с тем суд отметил, что названный Закон не содержит положений, запрещающих в принципе замену обеспечения.
В связи с тем что к моменту вступления решения суда в законную силу истечет срок банковской гарантии, арбитражный суд не нашел оснований для удовлетворения требований о замене обеспечения по контракту.
В другом деле (Решение Арбитражного суда Архангельской области от 22.01.2015 по делу N А05-12910/2014) заказчик обратился в суд с требованием об обязании подрядчика исполнить предусмотренную контрактом обязанность по предоставлению новой банковской гарантии.
В 2013 г. (в период действия Федерального закона N 94-ФЗ) между сторонами был заключен контракт на оснащение инженерно-техническими средствами обеспечения транспортной безопасности акватории морского порта. Подрядчик в качестве обеспечения исполнения контракта предоставил банковскую гарантию, однако работу в надлежащий срок не выполнил. В связи с этим заказчик обратился в суд, указав, что в силу положений контракта подрядчик обязан предоставить другую банковскую гарантию, причем на ту же сумму, что и первая (срок действия которой истек).
Подрядчик настаивал на том, что часть обязательств по контракту им выполнена, поэтому банковская гарантия может быть предоставлена на меньшую (по сравнению с первоначальной) сумму. В подтверждение своей позиции подрядчик ссылался на подписанные сторонами справки КС-3, составленные на стоимость приобретенного им для выполнения работ оборудования.
Разрешая спор, суд указал, что Федеральный закон N 94-ФЗ не регулирует вопросы, связанные с предоставлением нового обеспечения в случае истечения срока действия банковской гарантии. Однако контрактом предусмотрено, что в случае невыполнения работ в срок подрядчик обязуется за свой счет оформить и не позднее чем за 15 дней до окончания срока действия банковской гарантии предоставить заказчику новую безотзывную банковскую гарантию. По мнению суда, такое условие контракта не противоречит нормам ГК РФ и действовавшему на дату заключения контракта Федеральному закону N 94-ФЗ, поэтому подлежит исполнению подрядчиком.
Подрядчик ссылался на факт того, что с 01.01.2014 вступил в силу Федеральный закон N 44-ФЗ, ч. 7 ст. 96 которого предусмотрено право подрядчика на изменение обеспечения исполнения контракта.
Суд отклонил этот довод, отметив, что Федеральный закон N 44-ФЗ не отменяет положений ранее заключенного контракта о порядке и сроках предоставления нового обеспечения, соответствующих действовавшему в тот период законодательству, а заключенным контрактом не предусмотрено исполнение подрядчиком обязательств по частям . (Заключенным контрактом было установлено, что работы по оснащению объекта считаются принятыми, а обязательства подрядчика по оснащению объекта — завершенными после утверждения заказчиком акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14).)
———————————
В силу ст. 311 ГК РФ возможность исполнения обязательства по частям должна быть предусмотрена договором.

По мнению подрядчика, частичное исполнение контракта в данном случае заключается в том, что он завез к месту исполнения контракта необходимое оборудование и приступил к его монтажу.
По утверждению заказчика, указанное оборудование само по себе не имеет для него потребительской ценности. Цель заключения контракта не достигнута, акт о приемке законченного строительством объекта по форме КС-14 приемочной комиссией не подписан, поэтому работы и оборудование не приняты. Справки КС-3 подтверждают лишь факт закупки оборудования и принятия его подрядчиком на ответственное хранение.
Учитывая вышеизложенное, суд не согласился с доводами подрядчика о необходимости уменьшения размера обеспечения контракта.

Подводя итог сказанному, можно сформулировать следующие выводы:
— поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе требовать замены обеспечения исполнения контракта при условии, что контрактом предусмотрены поэтапное исполнение обязательств и поэтапная приемка, а стороны контракта подписали документы (акты), свидетельствующие о частичном выполнении обязательств по контракту;
— расчет предоставляемого обеспечения исполнения контракта следует осуществлять от суммы неисполненных обязательств пропорционально (размер обеспечения исполнения контракта может быть уменьшен пропорционально исполненным обязательствам по контракту);
— по общему правилу гарантийные обязательства по предмету исполненного контракта регулируются гражданским законодательством и не требуют дополнительного обеспечения со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя).

Возврат части обеспечения контракта

Вопрос-ответ по теме

Исполнитель перечислил обеспечение исполнение контракта в виде залога в начале года. На данный момент большая часть обязательств исполнена. Исполнитель желает реализовать свое право в соответствие с ч. 7 ст.96 Закона. Как правильно поступить заказчику возвратить часть обеспечения пропорционально исполненным обязательствам или исполнитель должен предоставить новое уменьшенное обеспечение, а заказчик должен вернуть всю первичную сумму?

Как работать с электронными торговыми площадками

Оксана Баландина, шеф-редактор Системы Госзаказ

С 1 июля 2018 года по 1 января 2019 года у заказчиков переходный период – разрешено проводить и электронные, и бумажные процедуры. С 2019 года конкурсы, аукционы, котировки и запросы предложений на бумаге запретят, кроме восьми исключений.
Читайте, какие закупки проводить на ЭТП, как выбрать площадку и получить электронную подпись, по каким правилам заключать контракты в переходный период и после.

Согласно ч. 7 ст. 96 Закона о контрактной системе поставщик (подрядчик, исполнитель) в ходе исполнения контракта вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта. Таким образом, в данном случае у исполнителя нет правовых оснований менять способ обеспечения исполнения контракта, так как контракт не исполнялся и размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом отсутствует.

ПИСЬМО МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ от 02.10.2015 № ОГ-Д28-12760

Для получения полного доступа к порталу ПРО-ГОСЗАКАЗ.РУ, пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет не больше минуты. Выберите социальную сеть для быстрой авторизации на портале:

«…В соответствии с частью 7 статьи 96 Закона № 44-ФЗ в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.Таким образом, замена способа обеспечения исполнения контракта возможна только при уменьшении размера такого обеспечения пропорционально объему исполненных обязательств.При этом объем выполненных работ должен быть документально подтвержден. …»ПИСЬМО МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ от 08.04.2015 № Д28и-917

«…2. В соответствии с частью 7 статьи 96 Закона № 44-ФЗ в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта.Реализация данной нормы Закона № 44-ФЗ не представляется возможной без документального оформления объема исполненных обязательств по контракту.Таким образом, а также учитывая, что контрактом, заключенным ЗАО с Департаментом природопользования и охраны окружающей среды г. Москвы, предусмотрен поэтапный порядок оплаты выполненных работ, и работы по 1 этапу выполнены и оплачены, исполнитель вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта в форме банковской гарантии (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется исполнителем), сумма которой должна быть уменьшена пропорционально объёму исполненных обязательств по контракту. …»ПИСЬМО МИНЭКОНОМРАЗВИТИЯ РОССИИ от 27.03.2015 № Д28и-729

«…В соответствии с частью 7 статьи 96 Закона № 44-ФЗ в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.

Таким образом, замена способа обеспечения исполнения контракта возможна только при уменьшении размера такого обеспечения пропорционально объему исполненных обязательств. При этом объем выполненных работ должен быть документально подтвержден.

Учитывая изложенное, заказчик не вправе отказать поставщику (подрядчику, исполнителю) в замене обеспечения исполнения контракта, при документальном подтверждении объема

Исполнителю сначала необходимо предоставить новое обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом. Затем заказчик должен вернуть всю первичную сумму.

Ответы на любые вопросы о закупках вы найдете в журнале «Госзаказ в вопросах и ответах» Подписаться

Можно ли закупку, которая будет объявлена в январе 2019 года, включить в план-график 2018 года?

Отвечает Оксана Баландина, шеф-редактор Системы Госзаказ

Нет, нельзя. Если закупку объявите в 2019 году, то включите такую закупку в план-график 2019 года. В план-график включают закупки, по которым извещения либо приглашения принять участие в закупке будут размещены или направлены в течение года, на который утвержден план-график. В план-график также включают закупки у единственного поставщика, контракты с которым будут заключены в течение года, на который утвержден план-график.
Вывод следует из части 11 статьи 21 Закона № 44-ФЗ, пункта 6 Правил из постановления № 553, пункта 8 Требований из постановления № 554.

Возврат обеспечения

Исполнитель, оказывающий услуги по охране учреждения, обратился к нам с ходатайством по поводу частичного возврата обеспечения исполнения контракта, со ссылкой на ст,96 п.7 44 ФЗ. В документации на закупку данная возможность не была прописана. Срок исполнения контракта -январь 2016 года. На данный момент обязательства с стороны контрагента исполнены наполовину. Имеем ли право произвести возврат обеспечения исполнения контракта пропорционально исполненным обязательствам?

В данной ситуации ссылка контрагента на ч.7 ст.96 Федерального закона №44-ФЗ о том, что в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта, при этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта правомерна. Положения Федерального закона №44-ФЗ не содержат требования о том, что возможность изменения обеспечения в ходе исполнения контракта должна быть прописана в документации. Следовательно, отсутствие данной возможности в документации не означает, что норма ч.7 ст.96 Федерального закона №44-ФЗ не применяется. Таким образом, в рамках данного контракта Вы имеете полное право произвести возврат обеспечения исполнения контракта пропорционально исполненным обязательствам.

Возврат обеспечения заявки или исполнения контракта по 44-ФЗ

Когда заказчик обязан осуществить возврат обеспечения в рамках Закона № 44-ФЗ? В процессе осуществления закупок контрактной системой предусмотрено два вида обеспечения:

• обеспечение заявки на участие;
• обеспечение исполнения контракта.

Как правило, подавляющее число вопросов, возникающих у специалистов и участников контрактной системы, связаны с проблемами удержания обеспечения. Это действительно довольно сложный механизм системы госзакупок, связанный с противостоянием интересов заказчика и поставщика. Он требует крайне серьезного подхода, поскольку почти всегда такое противостояние приводит к вмешательству судебных органов.

Между тем, заказчики зачастую не придают должного значения процедуре возврата обеспечения. Особенно это касается начинающих специалистов контрактных служб и контрактных управляющих, для которых очевидность проблемы становится ясна лишь в тот момент, когда они столкнутся с ней на практике. Причем нужно отметить, нередко они и вовсе забывают о том, что обеспечение следует вернуть. А ведь обеспечение по сути своей – это не что иное, как «живые» деньги участника, при этом его возврат – не право, а обязанность заказчика.

Возврат обеспечения заявки

Существует ряд событий, после наступления которых, заказчику следует осуществить возврат денег, переведённых участником в счет обеспечения своей заявки:

• заключение контракта;
• признание победителем другого участника;
• отмена заказчиком проводимой закупки;
• признание заявки на участие несоответствующей требованиям и ее отклонение;
• отзыв участником поданной им ранее заявки;
• отказ возможности заключения контракта с участником по решению контрольного органа.

В соответствии с частью 6 статьи 44 Закона № 44-ФЗ, заказчик обязан вернуть денежные средства участнику не позднее пяти рабочих дней с момента наступления одного из перечисленных выше событий.

При этом в случае проведения электронного аукциона денежные средства, внесенные в качестве обеспечения заявки, блокируются оператором торговой площадки и возвращаются в течение 1 рабочего дня.

Возврат обеспечения исполнения контракта

Обеспечение исполнения контракта возвращается в полном объеме лишь при условии того, что взятые участником обязательства выполнены им без нарушений. Несмотря на то, что законодательство о контрактной системе довольно кратко описывает условия возврата и удержания обеспечения исполнения контракта, на сегодняшний день в отношении данного вопроса сложилась обширная практика, предусматривающая частичный возврат обеспечения пропорционально объемам и этапам исполнения контракта, а также частичное удержание обеспечения в случае недобросовестного исполнения поставщиком своих обязательств.

Последнее порой вызывает сложности и непонимание у неопытных работников контрактных служб заказчика, которые, опираясь на категоричную формулировку статей Закона № 44-ФЗ, убеждены, что обеспечение исполнения контракта может быть либо возвращено в полном объеме, либо не возвращено вовсе. Такое мнение ошибочно, что подтверждается большим количеством судебных решений.

Вне зависимости от объема возвращать обеспечение исполнения контракта следует в полном соответствие со сроками, указанными в тексте контракта. Включение такого раздела и информации в контракт являются обязательным.

В заключении напомним, что возврат обеспечения является обязанностью заказчика, предусмотренной контрактным законодательством. Нарушение сроков или неисполнение данной обязанности является нарушением и влечет за собой административную ответственность.

Вправе ли заказчик произвести частично возврат денежных средств, если по условиям контракта обеспечение возвращается Заказчиком после полного исполнения Исполнителем своих обязательств?

Вопрос-ответ по теме

Исполнителем в целях обеспечения контракта представлено обеспечение в виде залога денежных средств, в соответствии с контрактом обеспечение возвращается Заказчиком после полного исполнения Исполнителем своих обязательств. Контракт предусматривает несколько этапов выполнения работ, на данный момент Исполнитель выполнил работы по одному из этапов и просит частично произвести возврат денежных средств. Вправе ли заказчик произвести частично возврат денежных средств, если по условиям контракта обеспечение возвращается Заказчиком после полного исполнения Исполнителем своих обязательств?

Как работать с электронными торговыми площадками

Оксана Баландина, шеф-редактор Системы Госзаказ

С 1 июля 2018 года по 1 января 2019 года у заказчиков переходный период – разрешено проводить и электронные, и бумажные процедуры. С 2019 года конкурсы, аукционы, котировки и запросы предложений на бумаге запретят, кроме восьми исключений.
Читайте, какие закупки проводить на ЭТП, как выбрать площадку и получить электронную подпись, по каким правилам заключать контракты в переходный период и после.

Нет, не вправе. Если в качестве обеспечения исполнения контракта были внесены денежные средства и способ обеспечения исполнения контракта не был изменен победителем, победитель сначала перечисляет заказчику денежные средства в сумме, уменьшенной на размер выполненных обязательств (т. е. обеспечение контракта перечисляется, к примеру, на 23% меньше, чем было предоставлено при заключении контракта). После этого заказчику необходимо перечислить поставщику обеспечение исполнения контракта, которое было предоставлено при заключении контракта.

Для получения полного доступа к порталу ПРО-ГОСЗАКАЗ.РУ, пожалуйста, зарегистрируйтесь. Это займет не больше минуты. Выберите социальную сеть для быстрой авторизации на портале:

В соответствии с ч. 7 ст. 96 Закона № 44-ФЗ в ходе исполнения контракта исполнитель вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта. Объем выполненных работ должен быть документально подтвержден.

Из статьи журнала «Госзаказ в вопросах и ответах» № 11 Ноябрь 2015

ПОСТАВЩИКУ / Заключение и исполнение контракта

Возвращаем обеспечение контракта по 44 ФЗ

Один из вопросов, которыми задаются поставщики, когда заключают договор с обязательством предоставить обеспечение его исполнения, — вопрос о получении назад денежных средств, которые вносят в качестве гарантии. Возврат обеспечения исполнения контракта по 44 ФЗ обязательно указывается заказчиком в проекте договора, а также и в самом указанном соглашении.

Когда и в какие сроки можно вернуть обеспечение

Когда встает вопрос о возврате обеспечения контракта по 44 ФЗ, сроки получения денег — первый вопрос, который встает перед поставщиком. Сроки определяет заказчик исходя из того, когда поставщик исполнит все обязательства по договору. Фактически момент исполнения соглашения наступает тогда, когда стороны подписывают акт выполненных работ. При этом может встать вопрос об исполнении гарантийных обязательств, если таковые имеются в соответствии с условиями соглашения. Однако это не означает, что деньги будут находиться у заказчика до момента окончания гарантийных обязательств.

Необходимо обратить внимание, что у исполнителя есть возможность постепенно возвращать деньги, которые были внесены в качестве поручительства. Такое право предусмотрено статьей 96 Закона о контрактной системе в сфере закупок. Поставщик может уменьшить размер обеспечения пропорционально выполненным обязательствам по договору, то есть получить часть денежных средств еще до того, как договор полностью исполнен. При этом важным обстоятельством является то, что возможно выбрать иной способ поручительства и, например, вместо денежных средств, предоставить банковскую гарантию.

Как вернуть деньги

Итак, рассмотрим подробнее, что необходимо сделать для получения обратно так называемой гарантии по договору, которая была перечислена заказчику. Как правило, алгоритм действий оговорен в соглашении сторон.

В первую очередь необходимо направить в адрес заказчика письмо с просьбой о перечислении суммы и указанием реквизитов для такого перечисления. В случае, если заказчик не вернул денежные средства в срок, в любом контракте указаны штрафные санкции, которые применимы к обеим сторонам указанного соглашения. Если деньги не получены, поставщик вправе обратиться в суд с требованием о возврате.

Однако возможны случаи, когда заказчик вправе не возвращать внесенную сумму. К таковым можно отнести неисполнение обязательств по указанному соглашению поставщиком. При этом контрагент вправе инициировать расторжение контракта, как следствие, сумма гарантии просто не возвращается. Если же подтверждение добросовестности осуществлялось путем предоставления банковской гарантии, то банк выплачивает контрагенту положенную сумму, а далее взыскивает ее с поставщика.

Образец заявления на возврат обеспечения исполнения контракта

Закон не устанавливает требований к содержанию или оформлению. Его можно составить в свободной форме на бланке организации. Письмо о возврате поручительства должно содержать:

• наименование и адрес местонахождения контрагента по договору;
• дату составления;
• просьбу вернуть деньги, которые были внесены в целях поручительства по договору, с указанием суммы;
• реквизиты для перечисления;
• подпись лица, уполномоченного представлять интересы поставщика.

Ниже представлен образец письма о возврате обеспечения исполнения контракта.

Частичный возврат обеспечения контракта

Обеспечение исполнения контракта (ОИК) — это денежные средства, которые временно перечисляются заказчику в качестве залога за выполнение работы, оказания услуги или поставку товара. Средства перечисляются на счет заказчика до подписания договора и замораживаются до его.

Важно: размер ОИК обычно составляет до 30% (но не более) от финальной стоимости лота государственного аукциона, но не менее суммы аванса, выданного исполнителю.

Возврат обеспечения исполнения контракта согласно 44-ФЗ (ст. 34) обязателен, если фирма-исполнитель полностью выполнила условия договора по контракту и заказчик не имеет к ней претензий. Если претензии неправомерны — вопрос с выплатой решается как в досудебном, так и в судебном порядке.

Сроки возврата обеспечения контракта по 44-ФЗ

Для того чтобы определиться со сроками возврата платежа по ОИК, необходимо уточнить, какой день является точкой отсчета.

Важно: срок возврата считается с момента приема работ/услуг/товаров заказчиком. То есть объемы работ или поставок исполнителем выполнены в полном объеме, а их качество соответствует заявленному в техническом задании.

Гарантийные обязательства при этом не признаются приоритетными и не влияют на сроки возвращения денежных средств или банковской гарантии. Штрафные санкции за неисполнение гарантийных обязательств прописываются отдельным пунктом договора.

Важно: в ФЗ 44 четко не прописаны крайние сроки возврата платежа по ОИК. Поэтому они должны быть четко прописаны в договоре. В противном случае возврат может затянуться. Для того чтобы запустить процесс, исполнителю необходимо в свободной форме написать заявление на возврат платежа и отправить его заказчику.

Возвращается ли обеспечение контракта при расторжении контракта?

Невозврат обеспечения исполнения контракта по 44-ФЗ является неправомерным, если в заключенном между сторонами договоре не прописаны другие условия. Если расторжение контракта произошло по вине заказчика, то средства ОИК возвращаются в полном объеме.

Если расторжение контракта произошло по вине исполнителя, то возможны варианты. Исполнитель может расплатиться средствами обеспечения контракта, если такой пункт внесен в список ответственности сторон (в договоре), либо оформлен как дополнительное соглашение уже после расторжения договора (п. 3 ст. 349 ГК РФ). Тогда заказчик вправе вернуть сумму по невыполненным обязательствам.

Частичный возврат обеспечения исполнения контракта 44 ФЗ — пример:

Договор был подписан на 1 000 000 рублей. ОИК и аванс составили 30% от суммы — 300 000 рублей. Компания-исполнитель выполнила обязательства на 100 000, после чего контракт был расторгнут, и сумма невыполненных работ составила — 900 000. Из них 300 000 были выданы авансом, соответственно, из этих средств необходимо вычесть 100 000 за принятые заказчиком работы. Итого: заказчик вправе по договору в качестве компенсации за потерю авансового платежа оставить на своем счете 200 000 рублей, а 100 000 — вернуть подрядчику.

Если же в договоре такого пункта не предусмотрено, заказчик обязан вернуть всю сумму платежа, а затем взыскивать потерянные средства в досудебном или судебном порядке.

Резюмируя:

Вопрос с возвратом гарантий по обеспечению контракта весьма непрост с юридической точки зрения и требует уточнения в каждом конкретном случае. Если у вас возникли подобные проблемы, советуем обратиться за консультацией к специалистам компании «ТК-Тендер».